本文關(guān)鍵詞：VIE模式相關(guān)法律問題研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：目前,海外上市作為境內(nèi)企業(yè)跨境融資的一種有效方式備受青睞。隨著中國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,參與中國企業(yè)海外上市也是外國投資者實(shí)現(xiàn)跨境投資的重要途徑。在各種海外上市模式中,VIE模式是目前最受境內(nèi)企業(yè)歡迎的海外上市方式之一。根據(jù)紐交所和納斯達(dá)克公布的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì),截止到2014年底,中國有超過300家境內(nèi)企業(yè)在美國上市,其中使用VIE模式上市的中國企業(yè)數(shù)量占到所有中國企業(yè)赴美上市數(shù)量的一半左右,在納斯達(dá)克上市的中國企業(yè)中54%的企業(yè)使用了VIE模式。但是,于此同時(shí),在美國被做空的中國企業(yè)數(shù)量也在逐漸增加,2011年11月21日,分眾傳媒因被美國渾水做空股價(jià)下跌60%而退市;2012年7月18日,新東方被美國渾水做空股價(jià)暴跌70%,后經(jīng)過美國證監(jiān)會的調(diào)查證實(shí),加之中國境內(nèi)企業(yè)家的大力支持,股價(jià)才慢慢恢復(fù);2013年10月25日,網(wǎng)秦公司被美國渾水指責(zé)業(yè)務(wù)信息造假,股價(jià)下跌47%,股價(jià)長期不振;2015年1月28日,阿里巴巴集團(tuán)遭到美國律所的集體起訴,阿里巴巴在1月28日開盤4200萬股股票被拋售,阿里巴巴第四季財(cái)報(bào)顯示利潤下降9.64億美元。表面上看,VIE模式成為擬海外上市境內(nèi)企業(yè)的寵兒,讓無數(shù)成功上市的中國企業(yè)家春風(fēng)得意。但是光鮮背后隱藏著巨大隱患。使用VIE模式上市的企業(yè)因財(cái)務(wù)造假、信用風(fēng)波及業(yè)務(wù)長期經(jīng)營不善,在海外屢屢遭受律所的集體訴訟、做空機(jī)構(gòu)的做空、監(jiān)管機(jī)構(gòu)的調(diào)查,甚至被摘牌退市。究其背后原因我們看到VIE模式在受到境內(nèi)企業(yè)追捧的同時(shí),其可行性和合法性屢屢遭受質(zhì)疑,從而出現(xiàn)“中概股”在海外證券市場屢屢遭受重創(chuàng)的局面。面對這種現(xiàn)狀,中國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的不作為姿態(tài)也遭到了各方非議,商務(wù)部、中國證監(jiān)會及其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)對于VIE模式抱著觀望姿態(tài)不做正面回應(yīng),遲遲不出臺對于VIE模式的相關(guān)法律。隨著VIE模式在更大范圍、更多行業(yè)的應(yīng)用,法律風(fēng)險(xiǎn)問題也會越來越突出,VIE模式不可能一直游走于法律監(jiān)管的灰色地帶。2015年初,《外國投資法(草案征求意見稿)》出臺后,讓我們看到結(jié)束這種法律監(jiān)管空白局面的曙光,但是該草案征求意見稿只是提出了三種對VIE模式的監(jiān)管思路,對于如何協(xié)調(diào)現(xiàn)有的法律監(jiān)管體系、如何處理現(xiàn)有的VIE模式以及未來新出現(xiàn)的VIE模式,草案征求意見稿都沒有給出答案。本文帶著這些問題展開討論分析,以求揭示背后的原因并找到解決之道。本文第一部分對VIE模式做了整體介紹,指出VIE模式的概念來源,說明VIE概念來源于美國的會計(jì)概念,安然丑聞發(fā)生后美國為了加大對特殊目的實(shí)體(SPE)的監(jiān)管提出了可變利益實(shí)體(VIE)的概念。之后對VIE模式相關(guān)的概念做了闡述,分別介紹了間接上市的分類、中國企業(yè)海外上市的各大證券交易所以及中國企業(yè)在海外注冊離岸公司的常規(guī)地點(diǎn),讓讀者對VIE模式有一個(gè)更加清晰和整體的認(rèn)識,同時(shí)也詳細(xì)介紹了VIE在中國產(chǎn)生和發(fā)展的原因,揭示這種架構(gòu)組合預(yù)示著不可避免的法律風(fēng)險(xiǎn)。第二部分對VIE模式做了詳細(xì)的法律性質(zhì)分析,從《合同法》、《行政許可法》、《公司法》角度分析其合法性和可行性,論述VIE模式是否觸犯了“以合法方式掩蓋非法目的”以及“法律強(qiáng)制性規(guī)定”等條款,并從從合同違約風(fēng)險(xiǎn)、司法風(fēng)險(xiǎn)、行政政策風(fēng)險(xiǎn)、海外上市風(fēng)險(xiǎn)各個(gè)角度分析了VIE模式背后隱藏的法律風(fēng)險(xiǎn)。此外,本文結(jié)合實(shí)務(wù)操作針對不同的風(fēng)險(xiǎn)分類選取了比較有代表性的案例進(jìn)行評析以印證上文的法律風(fēng)險(xiǎn)分析,諸如和信超媒體、安博教育、阿里巴巴、和新東方教育等企業(yè)利用VIE模式上市之后出現(xiàn)的問題。在司法裁判方面,對上海仲裁委員會的仲裁裁決、最高院對華懋集團(tuán)做出的判決做出了分析解讀,展現(xiàn)了VIE模式的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)以及潛在風(fēng)險(xiǎn)。第三部分著重梳理了中國主要監(jiān)管部門對VIE模式的現(xiàn)有監(jiān)管措施分析了當(dāng)前VIE模式的監(jiān)管現(xiàn)狀。同時(shí),隨著VIE模式風(fēng)險(xiǎn)的加大,美國和香港方面對此也出臺了應(yīng)對措施,總體來看,現(xiàn)階段境內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及海外監(jiān)管機(jī)構(gòu)對VIE模式都采取默許監(jiān)管的態(tài)度,但是境內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)僅僅是默許以回避對VIE模式風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管,香港和美國方面更多的是從保護(hù)投資者的角度來加大對VIE模式的監(jiān)管,具體表現(xiàn)在要求境內(nèi)上市企業(yè)加強(qiáng)對業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)信息的披露,加大中國中介機(jī)構(gòu)尤其是中國律師的法律擔(dān)保責(zé)任。面對VIE模式的監(jiān)管困局,第四部分著重對最新出臺的《外國投資法草案征求意見稿》做了梳理分析,從合理和不足正反兩個(gè)方面對其進(jìn)行了細(xì)致剖析,并在此基礎(chǔ)上提出對現(xiàn)有監(jiān)管架構(gòu)進(jìn)行重構(gòu)整合逐漸破除現(xiàn)有法律監(jiān)管困局弊病的法律建議。文章指出,將來《外國投資法》正式出臺實(shí)施時(shí),要想實(shí)現(xiàn)對外國投資的有效監(jiān)管還有很多任重道遠(yuǎn)的工作要完成。
【關(guān)鍵詞】：VIE模式 法律風(fēng)險(xiǎn) 法律監(jiān)管
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號】：D922.295
【目錄】：

• 摘要2-5
• Abstract5-11
• 導(dǎo)言11-17
• 一、選題背景和研究意義11-12
• 二、研究方法12-13
• 三、文獻(xiàn)綜述13-15
• 四、創(chuàng)新和不足15-17
• 第一章 VIE模式概論17-28
• 第一節(jié)VIE模式法律概念闡述17-20
• 一、VIE模式定義17-19
• 二、VIE模式相關(guān)理論簡述19-20
• 第二節(jié) VIE模式興起的原因20-23
• 一、行業(yè)準(zhǔn)入限制20-21
• 二、行政審批限制21-22
• 三、避稅考慮及境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移22-23
• 第三節(jié) VIE模式架構(gòu)解析23-28
• 一、VIE模式上市流程解析23-25
• 二、VIE模式法律主體解析25-26
• 三、VIE模式法律協(xié)議解析26-28
• 第二章 VIE模式法律分析28-41
• 第一節(jié) VIE模式法律性質(zhì)分析28-30
• 一、《合同法》分析28
• 二、《行政許可法》分析28-29
• 三、《公司法》分析29-30
• 第二節(jié) VIE模式法律風(fēng)險(xiǎn)分析30-33
• 一、股東違約風(fēng)險(xiǎn)30
• 二、司法認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)30-31
• 三、行政審查風(fēng)險(xiǎn)31-32
• 四、海外上市風(fēng)險(xiǎn)32-33
• 第三節(jié) VIE模式典型案例評析33-41
• 一、股東違約典型案例33-37
• 二、行政否決典型案例37
• 三、司法認(rèn)定典型案例37-39
• 四、海外做空典型案例39-41
• 第三章 VIE模式的法律監(jiān)管41-47
• 第一節(jié) 中國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管現(xiàn)狀41-44
• 一、商務(wù)部的監(jiān)管機(jī)制41-42
• 二、證監(jiān)會的監(jiān)管機(jī)制42-43
• 三、其他部委的監(jiān)管機(jī)制43
• 四、地方政府的監(jiān)管機(jī)制43-44
• 第二節(jié) 香港及美國的監(jiān)管現(xiàn)狀44-47
• 一、香港的監(jiān)管現(xiàn)狀44-45
• 二、美國的監(jiān)管現(xiàn)狀45-47
• 第四章 VIE模式監(jiān)管制度的合理構(gòu)建47-54
• 第一節(jié) 《外國投資法（草案征求意見稿）》的合理之處47-49
• 一、引入實(shí)際控制等概念47
• 二、變事前審批為事后審批47
• 三、國家安全審查制度47-48
• 四、信息披露制度48
• 五、對VIE模式的處理方案48-49
• 第二節(jié) 《外國投資法（草案征求意見稿）》的不足之處49-52
• 一、負(fù)面清單開放程度不夠49-50
• 二、未對VIE模式做區(qū)分處理50
• 三、需完全實(shí)現(xiàn)外資三法合一50
• 四、需處理好各部門關(guān)系并協(xié)調(diào)法規(guī)之間的沖突50-51
• 五、需更好地與境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)協(xié)同監(jiān)管51-52
• 第三節(jié) 法律監(jiān)管制度重構(gòu)建議52-54
• 一、減少《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中對外商投資的限制52
• 二、重新審視限制和禁止外商投資的理由和標(biāo)準(zhǔn)52-53
• 三、建立更加透明可行的法律審批程序53
• 四、對于VIE模式的監(jiān)管不應(yīng)當(dāng)有溯及力53-54
• 結(jié)語54-55
• 參考文獻(xiàn)55-59
• 后記59-60

【相似文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前9條

1 ;國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知[J];江西省人民政府公報(bào);2011年04期

2 ;關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定[J];中華人民共和國國務(wù)院公報(bào);2007年22期

3 時(shí)衛(wèi)干;;外資角色再審視[J];南風(fēng)窗;2006年17期

4 胡景巖;解讀《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》[J];政策w，

本文編號：294237