發(fā)布時間：2019-05-08 02:47

【摘要】：日本戰(zhàn)后資本主義蓬勃發(fā)展,其獨(dú)特的商業(yè)模式在上個世紀(jì)70年代成為支撐日本經(jīng)濟(jì)地位的中堅力量。然而正是由于這種過于封閉的、以非正式規(guī)則為準(zhǔn)繩的商業(yè)模式,使得日本普遍缺乏創(chuàng)新精神。在進(jìn)入20世紀(jì)90年代以后,日本已經(jīng)不能像以往一樣引領(lǐng)世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。在這種情況下,以活力門為代表的新興經(jīng)濟(jì)力量迫切希望經(jīng)濟(jì)變革,引入英美等資本發(fā)達(dá)國家的公司治理理念以圖強(qiáng)振興。本文以活力門敵意收購案和市場欺詐丑聞案為例,分析日本新興經(jīng)濟(jì)力量所處的生存環(huán)境,闡述制約日本經(jīng)濟(jì)變革的桎梏及潛在的違規(guī)風(fēng)險,并以活力門一案對日本新公司法的影響,梳理了日本國家層面在經(jīng)濟(jì)變革上的努力。最后,類比我國現(xiàn)在的商業(yè)環(huán)境,以日本公司法的變革為參考,對我國經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的經(jīng)濟(jì)改革提出了建議。本文共分三章,第一章第一節(jié)首先介紹了日本活力門公司對日本廣播電視的敵意收購案的始末和日本政、商各屆力量的反應(yīng)與博弈。由于傳統(tǒng)力量的阻礙,代表日本新興經(jīng)濟(jì)力量的活力門公司對日本富士產(chǎn)經(jīng)集團(tuán)的收購案最終以和平方式告終。其次,本節(jié)介紹了活力門公司市場欺詐丑聞案。日本傳統(tǒng)的商業(yè)模式更傾向于強(qiáng)調(diào)企業(yè)內(nèi)部的自我約束,通過內(nèi)部章程的自律來減少違規(guī);而外部約束多以事后查明為主,輔以較輕的處罰�；盍﹂T的敵意收購案使日本的傳統(tǒng)商業(yè)文化遭受了英美公司治理理念的挑戰(zhàn),新興經(jīng)濟(jì)力量蓬勃興起,而面對較少的外部約束和非正式的商業(yè)規(guī)則,這些新的市場主體可能存在僥幸心理而進(jìn)行市場欺詐的投機(jī)行為�；盍﹂T丑聞案正是在這種背景下產(chǎn)生的。第一章第二節(jié)首先從日本證券交易相關(guān)規(guī)定中的定期披露制度、網(wǎng)上備案系統(tǒng)、虛假財務(wù)陳述的責(zé)任、損失計算、責(zé)任界限這幾個方面梳理了適用于活力門丑聞一案的相關(guān)法規(guī);其次介紹了市場欺詐理論的基本構(gòu)成要素,并按照市場欺詐理論提出了適用抗辯的五種類型。第一章第三節(jié)以第二節(jié)梳理的相關(guān)法規(guī)和市場欺詐理論為依據(jù),重新推定東京高院對活力門一案的審判。本文認(rèn)為:首先,由于活力門公司在2005年1月1日已經(jīng)對其前財務(wù)報告中的錯誤信息進(jìn)行修正,因此市場欺詐的實質(zhì)性問題在2005年1月1日以后已經(jīng)消失。其次,由于從事證券交易的當(dāng)事人在通常情況下會與自己的經(jīng)紀(jì)人訂立長期合同,交易模式復(fù)雜,而此種模式并沒有直接受到虛假陳述的影響,但東京高院的審判中卻忽略這種交易模式,本文認(rèn)為將所有交易模式一概而論是不合理的。第三,在日本,占股3%以上的大型投資機(jī)構(gòu)有權(quán)直接獲取企業(yè)的財務(wù)信息,其交易決策并不依賴定期披露的財務(wù)報表,盡管在活力門的財務(wù)報表中存在著錯誤的信息陳述,但對于此類機(jī)構(gòu)而言,可以推定其并不受此類虛假陳述的影響。最后,活力門修正了其錯誤的財務(wù)陳述,這應(yīng)當(dāng)使活力門的罪行減輕,而原告辯稱其決策行為是受虛假的財務(wù)報告影響而不是依據(jù)新的修正過的財務(wù)報告顯然是不合理的。本文認(rèn)為日本法院在對活力門丑聞案上的判決尚有許多不合理之處,與其說活力門丑聞表明了日本執(zhí)法者高度重視東京證券交易所的公平和透明,不如說這是對活力門挑戰(zhàn)日本傳統(tǒng)商業(yè)倫理的處罰。盡管日本政府企圖通過創(chuàng)新來給陳腐的經(jīng)濟(jì)帶來新的活力,但活力門一案似乎表明日本新興經(jīng)濟(jì)力量的發(fā)展依然面臨著重重阻礙。第二章第一節(jié)首先介紹了日本傳統(tǒng)的商業(yè)模式,從上世紀(jì)90年代,日本經(jīng)濟(jì)陷入危機(jī),日本的傳統(tǒng)商業(yè)文化孕育不出創(chuàng)新精神,新創(chuàng)企業(yè)數(shù)量遠(yuǎn)低于世界平均水平。日本的創(chuàng)新環(huán)境受到多方因素的制約,首先,日本的創(chuàng)業(yè)審批手續(xù)較世界其他國家要復(fù)雜的多,審批費(fèi)用過高,大大打擊了日本民眾的創(chuàng)業(yè)熱情。其次,日本的定額退休金制度也是制約日本創(chuàng)業(yè)熱情的一個重要因素。而且對日本員工來說,在一個公司服務(wù)多年而累積的退休金不能轉(zhuǎn)移至另外一個公司,這也極大的削弱了日本人力資源的流動性。第三,日本的商業(yè)模式推崇大企業(yè)文化,公司一般采用終身雇傭與年功序列的人力資源制度來吸引優(yōu)秀的從業(yè)者,中小企業(yè)很難有競爭優(yōu)勢。最后,日本的傳統(tǒng)商業(yè)文化過于重視成功,對失敗和風(fēng)險缺乏容忍,這種社會價值觀使日本的普通民眾傾向于穩(wěn)定的就業(yè),不敢進(jìn)行創(chuàng)業(yè)活動。第二章第二節(jié)闡述了日本在活力門一案后進(jìn)行的公司法的變革,在新公司法中,公司形態(tài)的梳理、公司形式的多樣化、公司治理機(jī)構(gòu)構(gòu)成的柔性化使創(chuàng)業(yè)及非上市企業(yè)的經(jīng)營變得容易,創(chuàng)業(yè)活動更加活躍。另外,日本還加強(qiáng)了對財務(wù)報告和外部監(jiān)督的重視程度,日本過去的商業(yè)模式中公司通常采用土地?fù)?dān)保獲取融資。隨著日本經(jīng)濟(jì)的衰落,土地價格大幅下跌,日本銀行及金融機(jī)構(gòu)開始注重公司的財務(wù)報表對公司的融資風(fēng)險進(jìn)行評估,新公司法為了提高公司財務(wù)報表的可信度,在外部監(jiān)督方面引入了會計參與制度,由專業(yè)人士參與公司財務(wù)報表的編制與審核。最后,日本的新公司法很大程度上參考了英美等資本發(fā)達(dá)國家的公司治理經(jīng)驗,但并沒有隨新公司法一起引入獨(dú)立董事制度。這是因為即使是在英美等國,獨(dú)立董事的有效性問題也沒有明確的答案。而為了改善日本的公司治理模式,亦有很多其他方式可供選擇,日本政府?dāng)M從若干替代型或補(bǔ)充型的方案中進(jìn)行擇優(yōu)組合而不是盲目移植。第三章第一節(jié)介紹了我國企業(yè)所處的商業(yè)環(huán)境,自20世紀(jì)90年代以來,我國形成了獨(dú)特的上市公司治理模式。目前來說,我國公司股權(quán)集中的現(xiàn)象十分普遍,少數(shù)人把持公司,對公司決策擁有決定性的支配權(quán),在滬深兩市上虛假陳述與市場欺詐行為亦屢屢發(fā)生。結(jié)合美國和日本因受到市場欺詐而對股市造成的嚴(yán)重沖擊來看,其問題的根源還是在上市公司的信息披露質(zhì)量上。我國由于信息披露機(jī)制不健全,此類違規(guī)現(xiàn)象尤其突出。首先,信息披露不真實、不準(zhǔn)確,為了公司業(yè)績和股價,某些上市公司鋌而走險,在其定期的財務(wù)報告中充斥著虛假陳述,嚴(yán)重誤導(dǎo)了市場交易者。其次,信息披露不完整、不充分,就目前中國的市場信息披露現(xiàn)狀來說,由于缺少相應(yīng)的披露監(jiān)督機(jī)制,對股價有重大影響的事項的披露一般是不夠充分完整的。最后,信息披露不及時,由于證券市場的高度自由開放,任何信息都會反映到股價的波動上。及時有效的信息披露有助于投資者分析市場潛在的風(fēng)險并進(jìn)行規(guī)避。另外,我國的證券市場成立時間較短,尚不成熟,企業(yè)的融資渠道狹窄,大部分只能依靠銀行貸款,銀行作為債權(quán)人與股權(quán)人對企業(yè)的運(yùn)營決策有著重大的影響力。在公司治理上,中國主要采取發(fā)揮著協(xié)調(diào)功能的“行政模式”,非正式規(guī)則起主要作用。國有公司中股東及監(jiān)管者一身二任的現(xiàn)象十分普遍,不利于監(jiān)管上市公司的行動。第三章第二節(jié)參考日本公司法的變革,對我國的經(jīng)濟(jì)改革提出相關(guān)建議。我國的公司法吸收了大陸法系和英美法系中公司法的相關(guān)規(guī)定,但又帶著很強(qiáng)的政府管制的特點(diǎn)。本文認(rèn)為,要改善我國的商業(yè)模式,完善立法監(jiān)督,首先應(yīng)該引進(jìn)相對成熟的獨(dú)立董事制度,完善對董事會的監(jiān)督作用;打破人事連鎖制度,使公司的管理決策機(jī)關(guān)與執(zhí)行機(jī)關(guān)相剝離,互相監(jiān)督,以保護(hù)公司股東的利益。其次,應(yīng)著重推進(jìn)關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)立法工作,加強(qiáng)規(guī)范公司的信息披露制度。第三,減少對市場主體的準(zhǔn)入約束,放松創(chuàng)業(yè)門檻,激發(fā)創(chuàng)業(yè)主體的創(chuàng)新活力,簡政放權(quán),縮短企業(yè)登記手續(xù),規(guī)范市場監(jiān)管體系。應(yīng)該著力放松對公司注冊資本的限制,提高全民創(chuàng)業(yè)的活躍性。減輕對出資期限的限制,提高資本利用率。簡化登記手續(xù),放寬對住所登記的限制,釋放市場上潛在的場地資源,便于市場準(zhǔn)入。規(guī)范市場監(jiān)管,建立跨部門、跨地域的信息共享,加強(qiáng)各部門的協(xié)同監(jiān)管和共治。第四,在兼顧股東利益最大化的同時,要保護(hù)企業(yè)員工的切身利益。調(diào)動職工參與企業(yè)治理的主動性,形成一套成熟的員工持股方案,使員工從雇傭者轉(zhuǎn)變成公司的股權(quán)所有人,以此來增加員工的積極性。除此以外,還需正確處理黨、工、團(tuán)等特色團(tuán)體與公司管理機(jī)構(gòu)的關(guān)系。第五,應(yīng)該加強(qiáng)對金融證券市場的外部監(jiān)管,建立起一套完善的信息披露制度,注重上市公司的外部獨(dú)立審計,以彌補(bǔ)企業(yè)內(nèi)部約束的不足。要完善符合我國市場經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)的激勵政策,打破行業(yè)壟斷,使我國的市場更加開放,與世界接軌;同時要建立起職業(yè)經(jīng)理人制度,對現(xiàn)有的在職高管以壓力,使企業(yè)管理者成為真正的人力資源參與市場流動和競爭。最后,要從行政、民事、刑事的立法角度來完善我國的證券市場違規(guī)交易法律體系。
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【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號】：D931.3;DD912.29

【參考文獻(xiàn)】

相關(guān)期刊論文 前1條

1 曾顯榮;日本公司治理市場化改革的經(jīng)驗及借鑒[J];華東經(jīng)濟(jì)管理;2002年03期

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前1條

1 代欣;敵意收購及其法律規(guī)制研究[D];吉林大學(xué);2004年

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本文編號：2471561