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小議《公司法》修改對(duì)VC/PE投資方式可能的影響 作者：王武

2013年12月28日十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議審議通過(guò)了對(duì)現(xiàn)行《公司法》的修改，，修改后的《公司法》將自2014年3月1日起正式實(shí)施。此次《公司法》修改主要涉及三個(gè)方面的內(nèi)容：一是將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制；二是放寬了注冊(cè)資本登記條件；三是簡(jiǎn)化了登記事項(xiàng)和登記文件。
 
本文旨在嘗試探討上述修改內(nèi)容對(duì)VC/PE的投資方式可能產(chǎn)生的一些潛在影響。
 
一、本次修改的主要內(nèi)容
 
1、將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制.  對(duì)公司注冊(cè)資本的管理，修改后的《公司法》采取了類(lèi)負(fù)面清單的管理方式，即，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳另有規(guī)定的以外，取消了關(guān)于有限責(zé)任公司股東以及股份有限公司發(fā)起人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“股東（發(fā)起人）”）應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司可以在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資的規(guī)定。由公司股東（發(fā)起人）自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。
 
2、放寬注冊(cè)資本登記條件.  除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的以外，修改后的《公司法》取消了公司最低注冊(cè)資本金額的限制（即，有限責(zé)任公司3萬(wàn)元（人民幣，下同）、一人有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本10萬(wàn)元、股份有限公司最低注冊(cè)資本500萬(wàn)元的限制）；同時(shí)，不再限制公司設(shè)立時(shí)股東（發(fā)起人）的首次出資比例以及貨幣出資比例。
 
3、簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)和登記文件.  有限責(zé)任公司股東出資額、公司實(shí)收資本不再作為公司登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告。
 
二、《公司法》此次修改對(duì)VC/PE投資方式可能的影響
 
在實(shí)踐中，VC/PE對(duì)目標(biāo)公司的投資很多采用的是增資擴(kuò)股的方式，而根據(jù)現(xiàn)行《公司登記管理?xiàng)l例》第31條的規(guī)定，公司增加注冊(cè)資本的，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認(rèn)購(gòu)新股，應(yīng)當(dāng)分別依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資和設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，現(xiàn)行的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第14條也是如此規(guī)定的。
 
按照上述規(guī)定，在實(shí)踐中，如果VC/PE對(duì)目標(biāo)公司增資，那么在目標(biāo)公司進(jìn)行注冊(cè)資本變更登記的時(shí)候即需要滿(mǎn)足如下兩個(gè)基本條件：1）VC/PE需要實(shí)繳至少20%的增資額，以及2）貨幣出資額不得低于注冊(cè)資本的30%。
 
1、VC/PE對(duì)價(jià)支付的時(shí)間將擁有更大的操作空間
 
修改后的《公司法》取消了“首次出資不得低于20%”的規(guī)定，筆者預(yù)計(jì)現(xiàn)行的《公司登記管理?xiàng)l例》以及《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》后續(xù)也會(huì)做出相應(yīng)的修改并取消增資時(shí)需實(shí)繳至少20%增資額的規(guī)定。
 
如果取消了該規(guī)定，VC/PE在就其投資辦理公司變更登記時(shí)就不一定必須首先支付全部或部分對(duì)價(jià)才能完成增資的變更登記，這在一定程度上，為具體交易提供了更多的選擇和靈活性，降低了政府部門(mén)辦理變更登記過(guò)程中的不確定性，同時(shí)更好的保證VC/PE投資的安全性。
 
2、VC/PE債轉(zhuǎn)股的投資方式將擁有更大的操作空間
 
修改后的《公司法》取消了“貨幣出資不得低于30%”的規(guī)定，筆者預(yù)計(jì)現(xiàn)行的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》后續(xù)也會(huì)做出相應(yīng)的修改，取消其第6條的如下相關(guān)規(guī)定，即“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價(jià)出資金額與其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和，不得高于公司注冊(cè)資本的70%”。
 
在實(shí)踐中，有一些目標(biāo)公司的出資中可能大部分為專(zhuān)利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)等非貨幣資產(chǎn)，而如果VC/PE采取債轉(zhuǎn)股的投資方式可能會(huì)遇到“貨幣出資不得低于30%問(wèn)題”。此次《公司法》修改取消了該條限制，則意味著VC/PE在債轉(zhuǎn)股的投資模式方面將具有更大的操作空間。同理，該30%的貨幣出資限制也可能將不再適用于股權(quán)出資，這也將使VC/PE的投資方式更具靈活性，同時(shí)為投后管理/重組等運(yùn)作提供了更多的選擇。
 
但需要注意的是，根據(jù)現(xiàn)行的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，VC/PE在實(shí)踐中通過(guò)銀行等金融機(jī)構(gòu)向目標(biāo)公司提供的委托貸款是否允許被轉(zhuǎn)換成股權(quán)，目前尚存在爭(zhēng)議，各地執(zhí)行口徑也不同。但筆者相信，隨著司法實(shí)踐對(duì)于企業(yè)間借貸的認(rèn)識(shí)和態(tài)度愈趨理性以及此輪金融和資本市場(chǎng)改革的進(jìn)一步深化，在淡化公司注冊(cè)資本擔(dān)保作用的大趨勢(shì)之下，債權(quán)投資等投資方式將會(huì)擁有更大的適用空間。

3、VC/PE資產(chǎn)并購(gòu)的投資方式將擁有更大的操作空間

在實(shí)踐中，投資人還可能采取購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)然后以所購(gòu)資產(chǎn)作為出資新設(shè)公司的情況，基于上述關(guān)于取消“貨幣出資不得低于30%”要求的相關(guān)分析，在這種新情況下，投資人在資產(chǎn)并購(gòu)時(shí)，可以完全以所購(gòu)資產(chǎn)作為出資設(shè)立新公司，而不需再額外提供不低于30%的貨幣出資，這無(wú)疑為投資人在資產(chǎn)并購(gòu)方面提供了更多的靈活性和操作空間。

三、結(jié)語(yǔ)
 
本輪《公司法》修改進(jìn)一步降低了公司設(shè)立門(mén)檻，簡(jiǎn)化了登記要求，便利了公司準(zhǔn)入，為VC/PE的投資模式提供了更大的運(yùn)作空間和更多的靈活性。
 

但有一點(diǎn)需要注意的是，以上討論目前僅適用于不涉及外商投資企業(yè)的情形，而對(duì)于外商投資企業(yè)在注冊(cè)資本制度方面應(yīng)該如何操作和適用尚待進(jìn)一步出臺(tái)的相關(guān)文件予以明確。預(yù)計(jì)近期與《公司法》配套的有關(guān)行政法規(guī)（如《公司登記管理?xiàng)l例》、《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》等）也會(huì)進(jìn)行相應(yīng)的修訂，我們也會(huì)對(duì)有關(guān)具體操作中的新要求、流程、手續(xù)等方面進(jìn)行持續(xù)性的關(guān)注。（完）

王武為環(huán)球律師事務(wù)所北京辦公室的律師，其執(zhí)業(yè)領(lǐng)域主要涵蓋境內(nèi)外兼并與收購(gòu)、風(fēng)投與私募、證券發(fā)行與上市以及外商直接投資。（E-mail: wangwu@glo.com.cn）

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