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商事法學(xué)學(xué)者論壇-公司法

從法條的公司法到實(shí)踐的公司法

王保樹 清華大學(xué)法學(xué)院 教授

上傳時(shí)間:2007-9-17

關(guān)鍵詞: 任意性規(guī)范；強(qiáng)制性規(guī)范；公司章程

內(nèi)容提要: 人們對(duì)公司法規(guī)范結(jié)構(gòu)的不同分類，其本質(zhì)都是在討論一個(gè)問題，即當(dāng)事人的意思在適用公司法規(guī)范中有多大空間。并且，任何對(duì)公司法規(guī)范結(jié)構(gòu)的討論，都試圖在解決公司法適用中的自由與強(qiáng)制的協(xié)調(diào)。違反公司法強(qiáng)制性規(guī)范并不當(dāng)然使違反行為無(wú)效。是否使違反行為無(wú)效，應(yīng)取決于強(qiáng)制性規(guī)范的具體性質(zhì)與立法目的。討論公司章程時(shí)公司法適用的影響時(shí)，應(yīng)該注意公司幸程到底有多大的自由空間。公司章程可以根據(jù)本公司的特點(diǎn)和特殊要求，規(guī)定不同于或不完全同于公司法的規(guī)則。而這些規(guī)則，可以優(yōu)先適用于法律、行政法撫，包括公司法的規(guī)定。

一、引言：

人們?cè)?jīng)以很大的精力研究公司立法、討論如何完善公司法。這方面的成果，已有相當(dāng)一部分吸收到了2005年修訂的公司法之中。但是，公司法的價(jià)值需要在實(shí)施中體現(xiàn)出來(lái)。而公司法的實(shí)施，則應(yīng)使法條的公司法轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)踐中的公司法。無(wú)疑，這種轉(zhuǎn)變是一個(gè)龐大的系統(tǒng)工程，需要有法官、律師、學(xué)者、行政執(zhí)法者、投資者、經(jīng)營(yíng)者等更多的人參與，以使公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系得到最大范圍和最大限度的調(diào)整。并且，這種轉(zhuǎn)變需要深入的理論探討和精當(dāng)技術(shù)的運(yùn)用，其中，特別需要法的解釋。因?yàn)楣粳F(xiàn)象是紛繁復(fù)雜的，抽象的條文不經(jīng)過解釋，無(wú)法適應(yīng)解決問題的需要。公司法的解釋如同其他法的解釋一樣，包括有解釋權(quán)的機(jī)關(guān)(如立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān))的解釋和有權(quán)機(jī)關(guān)解釋之外的解釋。前者依職權(quán)進(jìn)行，無(wú)需多做討論。后者，則多有深人探討的必要。從運(yùn)用立法論研究公司立法，到運(yùn)用解釋論使公司法變成活生生的實(shí)踐中的法，這是一個(gè)很大的變化，需要人們?nèi)ミm應(yīng)。應(yīng)該說(shuō)，公司法解釋不僅是一種需要，更是一種對(duì)現(xiàn)實(shí)的考量。我們稍加注意即可發(fā)現(xiàn)，法官、律師、學(xué)者每天都在不斷地解釋公司法。

公司法的適用需要解釋，公司法的發(fā)展需要解釋，，公司法理論的發(fā)展也需要解釋，法解釋的生命力就在于公司法的實(shí)踐之中。無(wú)疑，解釋的角度會(huì)有不同，但都是在探求立法的真意。本文試圖就公司法規(guī)范結(jié)構(gòu)對(duì)公司法適用上的影響，違反強(qiáng)制性規(guī)范的法律后果以及公司章程對(duì)公司法適用的影響等問題做一些探討。

二、規(guī)范結(jié)構(gòu)對(duì)公司法適用的影響

(一)公司法規(guī)范結(jié)構(gòu)的不同分析

研究者依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)公司法的規(guī)范有不同的分類：[1]依據(jù)規(guī)范的表現(xiàn)形式，可以將公司法規(guī)范分為三種基本類型：賦權(quán)型規(guī)則，指公司的參與者依照特定的方式采納這些規(guī)則，便賦予其法律效力；補(bǔ)充型或任意型規(guī)則，指規(guī)整特定的問題，除非公司參與者明確采納其他規(guī)則；強(qiáng)制性規(guī)則，以不容公司參與者變更的方式規(guī)整特定的問題。依據(jù)是促進(jìn)還是限制了私人秩序基礎(chǔ)，可以將公司法規(guī)范分為三個(gè)基本種類：許可適用規(guī)范，只有在那些可能受其影響的人選擇適用它們時(shí)才起到管轄作用；推定適用規(guī)范，指該種規(guī)范是推定適用的，除非受其管轄的人選擇不適用它；強(qiáng)制適用規(guī)范，即對(duì)受管轄行為自動(dòng)適用的規(guī)范，受

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