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《公司法》修改應(yīng)追求適應(yīng)性

　　我國的《公司法》修改工作已經(jīng)于今春正式啟動。這次《公司法》修改應(yīng)追求什么？這無疑是整個《公司法》修改中一直需要解決的問題。對此，可以有各種不同的回答。但從根本上說，首先要解決一個《公司法》的適應(yīng)性問題。

　　所謂《公司法》修改的適應(yīng)性，至少應(yīng)包括三層意思：第一，應(yīng)適應(yīng)健全與發(fā)展商事公司制度的需要。1993年12月29日，我國《公司法》的頒布，標(biāo)志著我國商事公司制度的全面恢復(fù)。但是，當(dāng)時人們對商事公司制度的理解主要限于果有企業(yè)改制的“現(xiàn)代企業(yè)制度”。今天，人們對商事公司制度的理解已遠非當(dāng)初，商事公司已經(jīng)是所有投資者都可采用的一種企業(yè)形態(tài)。當(dāng)公司法面對各種投資者時，它更需注意對所有投資者提供投資的均等機會和公司運營的效率。現(xiàn)代的商事公司制度不能缺少現(xiàn)代公司財產(chǎn)制度，也不能離開現(xiàn)代公司治理制度。換言之，從一定意義上說，現(xiàn)代商事公司制度應(yīng)是現(xiàn)代公司財產(chǎn)制度與現(xiàn)代公司治理制度的有機結(jié)合。我們的公司法必須與其適應(yīng)。第二，，應(yīng)適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的要求。《公司法》頒布之時，正逢我國剛剛提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制不久，而今天則是我國社會主義市場經(jīng)濟體制要走向完善之時。無疑，公司是市場經(jīng)濟發(fā)展的最重要的商事主體，因而《公司法》的頒布被人們視為是建立社會主義市場經(jīng)濟體制的切實有效的步驟之一。同樣，完善的公司制度也是完善的市場經(jīng)濟體制的應(yīng)有之意。因此，《公司法》的修改必須適應(yīng)完善市場經(jīng)濟體制的需要。完善的市場經(jīng)濟體制應(yīng)是既充分發(fā)揮市場機制的基礎(chǔ)作用，又充分注意其可調(diào)控性。反映到公司法上，應(yīng)充分注意其任意性規(guī)范發(fā)揮作用的地位和空間，同時，應(yīng)強調(diào)任意性規(guī)范和強行性規(guī)范的協(xié)調(diào)。第三，應(yīng)適應(yīng)全球競爭的要求。中國已加入了世界貿(mào)易組織，以此為契機，中國融入全球經(jīng)濟一體化的步伐大大加快了。在此情況下，中國公司面臨的是全球競爭，而不只是在一國范圍內(nèi)的競爭。如何打造具有全球競爭力的公司，是刻不容緩的事情。并且，公司的競爭力絕不僅僅是公司自己的事情。具有全球競爭力的公司越多，一個國家的綜合國力也越強。雖然，公司競爭力不能僅依靠公司法，但完善的現(xiàn)代的好的公司法確實可以為公司在降低公司運營成本、分散公司經(jīng)營風(fēng)險上提供有效的制度安排。如果說，一個國家經(jīng)濟落后會挨打，那么，一個國家商事法律制度包括公司法律制度落后，增加公司運營成本和公司經(jīng)營風(fēng)險，也同樣在全球經(jīng)濟競爭中挨打。顯然，公司法的適應(yīng)性太重要了。當(dāng)然，適應(yīng)性的這三個層次是緊密聯(lián)系和一致的。完善的商事公司制度應(yīng)是完善的市場經(jīng)濟體制的一部分，而完善的市場經(jīng)濟體制是適應(yīng)全球競爭要求的最基本的條件。就這一意義而言，公司法的修改只要能適應(yīng)健全和完善的商事公司制度的需要，也就能夠適應(yīng)完善市場經(jīng)濟體制和全球競爭的要求。如何解決公司法修改的適應(yīng)性問題？從根本上說，主要是兩個方面：

　　（一）消極適應(yīng)。

　　所謂消極適應(yīng)，是指在《公司法》的修改中，去掉那些實踐已證明不適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)則。

　　1 刪除與《公司法》精神不一致的條文。

　　公司制度從一定意義而言就是公司法人制度。而公司法人制度的根本點是：股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)分離，公司具有獨立的財產(chǎn)權(quán)利；股東承擔(dān)有限責(zé)任；公司具有獨立人格。與其精神不一致的條文不應(yīng)繼續(xù)存在于公司法之中。譬如，《公司法》第4條第一款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”第二款規(guī)定：“公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。”這表明，股東出資后僅有股權(quán)，眾多股東投資形成的財產(chǎn)屬于公司。但是，該條第三款卻又規(guī)定“公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家。”似乎國有股與其他股東不同，它既對公司享有股權(quán)，又繼續(xù)對投入公司的資產(chǎn)擁有所有權(quán)。顯然，這是不符合公司法的精神的。又如，《公司法》第120條規(guī)定：“公司根據(jù)需要，可以由董事會授權(quán)董事長在閉會期間，行使董事會的部分職權(quán)。”給人的印象，似乎董事會也象股東大會一樣，僅以會議形式存在。顯然，這與董事會作為業(yè)務(wù)執(zhí)行與經(jīng)營決策機關(guān)的地位是矛盾的。

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《公司法》修改應(yīng)追求適應(yīng)性

　　2 修改《公司法》中無法操作的條文。

　　公司法中，有一些很難操作的條文，其典型之一是第48條。該條規(guī)定，董事會會議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由董事長指定副董事長或者其他董事召集和主持。實踐中，往往董事長因怕罷免其職務(wù)，自己不召集和主持董事會，也不指定副董事長或者其他董事召集和主持，使得公司無法有效運營。如此條文，必須加以修改，以使公司更有效率。同時，公司法中有多處授權(quán)國務(wù)院作出規(guī)定的條文，但有些至今也未規(guī)定，對于這些尚存的空白應(yīng)該填充。

　　3 調(diào)整不協(xié)調(diào)的規(guī)則。

　　《公司法》也有相互不協(xié)調(diào)的條文，如第35條第二款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。”顯然，這里決定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，采用的是“頭數(shù)主義”。但是，《公司法》第38條將“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”作為股東會職權(quán)之一，實行“資本多數(shù)決”。如此，常常引起糾紛，影響公司的有效運營，不適應(yīng)商事公司發(fā)展，應(yīng)在公司法修改中加以協(xié)調(diào)。

　�。ǘ┓e極適應(yīng)。

　　即在《公司法》修改中，通過積極增加必要條文或完善已有條文，使之有利于健全商事公司制度。凡是實踐證明我國公司運營需要，而國外也證明完善的商事公司制度不可缺少的規(guī)則，此次《公司法》修改中必須加以充實。特別是，應(yīng)在以下三個方面加以改進：

　　1 方便出資人設(shè)立公司。

　　無疑，方便出資人設(shè)立公司，需要多方面的努力，但至少應(yīng)作出如下低度的改革：一是降低最低注冊資本最低限額，進一步調(diào)動投資者設(shè)立公司的積極性；二是改變現(xiàn)在的資本確定制和單一的一次足額繳納的制度，改為股份公司的折中授權(quán)資本制和有限責(zé)任公司的分期繳納制；三是增加出資形式的種類，適當(dāng)提高知識產(chǎn)權(quán)出資比例；四是允許設(shè)立一人有限公司，使我國社會公眾投資者與國有股、外資股享受同樣待遇。

　　2 完善公司治理。

　　在立法中應(yīng)采取更有效的措施，方便股東行使股東權(quán)，保護和實現(xiàn)所有股東的權(quán)益；設(shè)置董事注意義務(wù)和忠實義務(wù)的一般條款，進一步完善和強化董事義務(wù)；改變現(xiàn)行公司法監(jiān)督機關(guān)薄弱的狀況，建立可供選擇的健全的監(jiān)事會制度和獨立董事制度，增加監(jiān)督的有效性。必須重視信息資源在公司治理中的功能與作用，使董事有權(quán)從經(jīng)理那里獲得必須了解的信息，使監(jiān)事有權(quán)從董事、經(jīng)理那里獲得其監(jiān)督所必要的信息。就監(jiān)事會監(jiān)督的實效性而言，必須注意監(jiān)事的知情權(quán)在行使監(jiān)督權(quán)中的地位。除董事會定期向監(jiān)事會提交財務(wù)會計報告外，還應(yīng)在必要時，要求董事會就其公司經(jīng)營的重大問題或突發(fā)性問題向監(jiān)事會報告。公司治理中，還應(yīng)尊重利益相關(guān)者的利益。

　　應(yīng)通過此次公司法修改加強對中小股東的保護：設(shè)置控制股東義務(wù)，防止控制股東濫用支配權(quán)；增加股東訴訟，包括股東直接訴訟和股東代表訴訟，以增加救濟措施；采用累積投票，以使小股東也有反映他們利益的董事或監(jiān)事；增設(shè)異議股東股份收購請求權(quán)，以使中小股東能夠有退出渠道；增加少數(shù)股東權(quán)的內(nèi)容；建立類別股東會議制度。

　　3 降低公司運營風(fēng)險，增加保護公司債權(quán)人的措施。

　　在降低公司運營風(fēng)險中，一方面要通過上述公司治理，提高運營效率；另一方面，應(yīng)建立有效機制，解決有關(guān)當(dāng)事人與公司的利益沖突，防止公司利益受損；在一定范圍內(nèi)建立法定審計，實現(xiàn)有效的財務(wù)控制。同時，將企業(yè)集團納入公司法的框架，使規(guī)模經(jīng)營建立在公司法規(guī)則的基礎(chǔ)上。在保護債權(quán)人利益方面，除完善已有制度外，應(yīng)引進國外揭開公司面紗的經(jīng)驗，規(guī)定股東特別是控制股東與公司一起對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任的特定情形。

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