本文關鍵詞：上市公司因私有化主動退市的法制構建　出處：《華東政法大學》2016年碩士論文　論文類型：學位論文

  更多相關文章： 中小股東保護 私有化 主動退市

【摘要】：上市公司因私有化主動退市,是指擁有上市公司控制權的股東和/或其關聯方作為發(fā)起人,通過向上市公司的公眾股東進行要約收購或者吸收合并上市公司等手段,實現終止上市公司的上市地位之目的并進一步排擠出其余小股東而進行的一系列交易活動。歐美等發(fā)達資本市場中70年代出現的私有化浪潮及近期中概股私有化高峰引發(fā)了社會對上市公司私有化現象的關注,首先,從規(guī)范公司治理、達到上市財務指標、高價聘請中介機構、強制信息披露接受公眾以及競爭者的監(jiān)督等多方面要求看,企業(yè)為上市須耗費大量時間成本、金錢成本和機會成本,那是什么原因促使企業(yè)主動放棄其付出高成本后所贏得的上市地位呢?其次,目前各種私有化案例均為境外上市企業(yè),中國大陸資本市場上的私有化實踐案例近乎空白,那么中國大陸資本市場的實踐困境是如何產生的?再次,上市公司因私有化主動退市交易中,交易雙方力量懸殊,身為談判弱勢方的中小股東處境何如?最后,一國證券市場的發(fā)展水平往往取決于該國對于中小股東的保護質量和水平,而順暢化證券市場進退通道又是一個完整、成熟的證券市場的內在要求和應有之義,那么該套法律制度該如何構建方能在促進交易自由、暢通主動退市渠道和高質量保護中小股東權益方面取得平衡?正是上述環(huán)環(huán)相扣的問題引發(fā)了筆者的思考,從發(fā)達資本市場的發(fā)展軌跡足以預見到未來涉及我國上市公司因私有化主動退市的交易將逐步從境外延伸到中國內地,私有化之浪潮必將席卷我國資本市場,凡事預則立不預則廢,故筆者擬通過本文對中國大陸現缺的上市公司因私有化主動退市的法制構建進行探討,以保護中小股東為中心行文。首先,本文分析了上市公司主動退市及因私有化退市的關系及其合理性基礎。公司兩權分離屬性、股權分散的公眾公司股東搭便車行為以及管理層積累和支配自由現金流的偏好等產生了公司的代理成本,上市公司私有化交易具有加強集中控制或通過杠桿收購方式減少公司現金流從而降低代理成本之價值。信息不對稱問題易導致上市公司價值被傾向于投機行為的公眾投資者低估,上市公司私有化交易則具有減輕注重短期效益的公眾投資者對具有長期投資價值公司不利影響之價值。上市公司私有化具有通過增加負債以利息抵扣方式節(jié)約稅負、規(guī)避監(jiān)管部門嚴格監(jiān)管提高公司經營效率之價值。因此,上市公司控股股東選擇將企業(yè)以私有化方式主動退市系為了最大化公司的經營自由和滿足控股股東之需要,正是私法自治理念在公司法領域的延伸之體現,具備合理性基礎。第二,本文進一步探討對上市公司因私有化主動退市交易進行特殊規(guī)制和以保護中小股東為中心進行法制構建的必要性。雖然私有化交易本質上屬于特殊并購交易,但與一般并購交易在交易發(fā)起主體、交易目的、交易效果、中小股東權益受侵害的難易程度以及交易中管理層、控股股東和中小股東三方的對抗性層面均存在本質差別,規(guī)制一般并購交易的法律無法涵蓋私有化交易的方方面面,故而有必要結合該等交易之特殊性從法律上予以特別調整。此外,傾斜保護中小股東具有真正貫徹股權平等原則、利于上市公司私有化交易秩序化及促進證券市場資源合理配置的重大意義,故而以保護中小股東為中心進行該等法制構建是發(fā)展完善證券市場法制體系的內在要求。第三,以理論指導實踐,以實踐反思理論,本文第二章著墨于我國上市公司因私有化主動退市的實踐,以此反思法律制度上存在的問題。我國歷史上存在中石油和中石化兩起真正意義上的私有化主動退市案例,兩起案例均以要約收購加吸收合并方式最終實現旗下子公司退市,但自該起交易伊始至中石化、中石油實現完全控股這一過程中,存在私有化交易前錦州石化財務報表被操縱嫌疑、交易決策過程中董事會聘請的中介機構出具的《獨立財務顧問報告》蓄意弱化石油大明盈利能力、信息披露未披露真正能體現石油資源開采類企業(yè)價值的原油儲量、中小股東三分之一接受要約即可完成交易、交易最終階段由于余股強制擠出制度的缺位致使交易耗時久等關乎中小股東利益的實際問題。上升至法律制度層面,即存在缺乏統(tǒng)一規(guī)制的法律、信息披露要求寬松、決策制度不完善、私有化余股難題、異議股東缺乏有效救濟渠道之困境。第四,閉門造車對于法制構建有百害而無一利,因此本文于第三章研究美國對上市公司因私有化主動退市的法律規(guī)制以期為我國相關法制構建提供啟示和借鑒。美國從聯邦法和州法兩個層面對上市公司私有化交易進行規(guī)制,首先,聯邦法層面專門針對私有化交易出臺了13e-3規(guī)則和13E-3表格,從涵蓋的交易范圍、例外情形、信息披露的內容、該系列交易須履行的程序以及對交易有異議的股東救濟之途徑予以特別規(guī)定;其次,州法層面則規(guī)定了嚴格的董事及特殊情況下控股股東的信義義務,違反信義義務的董事或控股股東將面臨訴訟風險;再次,美國通過司法審查來把控保護中小股東的限度,在司法判例中發(fā)展出完全公平審查原則和商業(yè)判斷審查規(guī)則;最后,美國特殊的股東集團訴訟制度和費用轉移制度等從程序上給予了異議股東尋求救濟的多種渠道。最后,本文在上述研究和總結的基礎上,從法律移植的視角探討了借鑒境外經驗的可行性及如何改良性借鑒,并結合我國現狀及實踐中暴露的問題,以保護中小股東為中心提出我國內地上市公司因私有化主動退市的法制構建的具體建議,宏觀方面統(tǒng)一構建規(guī)制因私有化主動退市的法律體系,從法律、法規(guī)、部門規(guī)章以及行業(yè)協會制度方面構建統(tǒng)一的多層次的有針對性的規(guī)制體系;微觀方面包括制定合理的私有化決策機制,包括決策機構獨立性及決策程序合理性兩方面;增強董事信義義務的可執(zhí)行性;強化私有化交易的信息披露制度,保障信息披露的真實性和完整性;完善異議股東的救濟制度,引入有限集團訴訟制度,充分發(fā)揮指導案例的作用,賦予法官自由裁量權。
【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2016
【分類號】：D922.291.91

【相似文獻】

中國期刊全文數據庫 前10條

1 武敏;;法學視角下的公司合并[J];濮陽職業(yè)技術學院學報;2013年01期

2 潘西里;公司合并法律問題的研究[J];河北法學;1997年02期

3 張冬云;論公司合并法律體系的構建與完善[J];社會科學研究;1998年02期

4 ;我可否要求退出公司收回股金?[J];法制與經濟;2005年16期

5 劉宏健;;公司合并的法律思考[J];安陽工學院學報;2005年06期

6 楊春寶;;他可以要求退還出資款嗎[J];科技創(chuàng)業(yè);2008年11期

7 譚茗;;對我國建立公司設立無效訴訟制度的思考[J];法制與經濟(下旬刊);2009年05期

8 唐英;;公司合并的法律界定[J];特區(qū)經濟;2010年04期

9 韋浩;孫萬國;;公司合并若干法律問題辨析[J];中國工商管理研究;2012年05期

10 張國棟;;我國公司合并制度的法律思考[J];東方企業(yè)文化;2012年09期

中國重要會議論文全文數據庫 前10條

1 鄭玄;;公司合并中稅務籌劃的法律風險及防范[A];當代法學論壇（二○一○年第1輯）[C];2010年

2 趙萬一;李秀文;;論職工(勞動者)在公司治理中的地位和作用[A];北京論壇（2007）文明的和諧與共同繁榮——人類文明的多元發(fā)展模式：“全球化趨勢中跨國發(fā)展戰(zhàn)略與企業(yè)社會責任”法學分論壇論文或摘要集（下）[C];2007年

3 彭志鴻;韓曉;;上市公司之間收購的法律問題初探[A];中國民商法實務論壇論文集[C];2001年

4 項葉萍;;公司注銷登記初探[A];工商行政管理論文選[C];2004年

5 梅海軍;;有限責任公司股東退出制度研究[A];律師事業(yè)與和諧社會——第五屆中國律師論壇優(yōu)秀論文集[C];2005年

6 王曉強;;公司設立中的民事責任[A];中國民商法實務論壇論文集[C];2004年

7 龔志忠;;公正保護全體投資人的投資權利[A];投資者保護與公司治理論壇論文集[C];2010年

8 李衛(wèi);;關于公司合并調整后未來發(fā)展方向的思考[A];北京市物資流通協會2010年理論文集[C];2011年

9 張曙光;楊如彥;;揭穿公司面紗的經濟學原理[A];中國制度經濟學年會論文集[C];2003年

10 ;眼科會議論文集公司簡介[A];2006年浙江省眼科學術會議論文集[C];2006年

中國重要報紙全文數據庫 前10條

1 晨 華;歐盟全面改革公司合并法規(guī)[N];金融時報;2002年

2 陳姍姍;中鋼質疑Murchison 并購中西部公司效應[N];第一財經日報;2008年

3 旭;澳聯邦銀行與康聯公司合并[N];國際經貿消息;2000年

4 黃德昌　萬玉琴;公司解散類型分析[N];江蘇法制報;2011年

5 童;日三大保險公司合并[N];中國證券報;2000年

6 通訊員 何素靜;公司合并后債務訴訟時效怎么算[N];浙江法制報;2014年

7 北京同達律師事務所 鄭斌;我公司能作“隱名發(fā)起人”嗎？[N];金融時報;2000年

8 魯娜;咨詢公司，，更大還是更專？[N];經濟觀察報;2007年

9 成鋒;法能源公司能否贏得反壟斷保衛(wèi)戰(zhàn)[N];中華工商時報;2006年

10 清華大學商法研究中心博士生 王敏邋賀軼民;公司重組：理論與實踐[N];法制日報;2008年

中國博士學位論文全文數據庫 前10條

1 陳俐茹;從利害關系人之視野解析公司分立[D];中國政法大學;2006年

2 賴武;公司僵局論[D];吉林大學;2009年

3 喜佳;論公司債參與人的利益平衡[D];中國政法大學;2007年

4 閆小龍;公司治理中的利益沖突與平衡[D];中南大學;2003年

5 蔣建湘;公司訴訟研究[D];中南大學;2007年

6 李磊;公司司法清算法理與制度研究[D];復旦大學;2010年

7 蘇三永;公司分立制度研究[D];中國政法大學;2005年

8 孫加瑞;公司股東權訴訟研究[D];中國社會科學院研究生院;2000年

9 吳大新;會計政治觀與歐盟會計戰(zhàn)略的變遷[D];中國社會科學院研究生院;2013年

10 王毓瑩;公司章程自治研究[D];中國政法大學;2005年

中國碩士學位論文全文數據庫 前10條

1 何勝云;有限責任公司章程開除股東條款效力研究[D];西南政法大學;2008年

2 肖文興;公司設立無效制度研究[D];鄭州大學;2006年

3 張強;公司形式變更法律制度研究[D];西南政法大學;2007年

4 李秀艷;有限責任公司股東除名權研究[D];中國社會科學院研究生院;2015年

5 張曙文;YG網絡公司發(fā)展戰(zhàn)略研究[D];昆明理工大學;2015年

6 張婧玲;論我國有限責任公司僵局破解[D];蘭州大學;2015年

7 張常富;公司僵局及其救濟制度探討[D];中央民族大學;2015年

8 朱平安;公司合并中中小股東利益保護研究[D];新疆大學;2015年

9 王丹陽;論我國上市公司委托書征集法律制度的構建[D];廣東外語外貿大學;2015年

10 劉楓;論公司章程自治[D];南昌大學;2015年

本文編號：1313792