本文關(guān)鍵詞：交叉持股的公司法問題探析，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

交叉持股的公司法問題探析引言；引言；隨著全球經(jīng)濟一體化的蓬勃發(fā)展及國際分工的加劇，單；交叉持股，是公司間實現(xiàn)聯(lián)合經(jīng)營及多元化經(jīng)營的一種；交叉持股根源于“公司法人持股＂，公司法人持股最早；２王保樹；“現(xiàn)代股份公司法發(fā)展中的幾個趨勢性問題；１‘中國法學(xué)》１９９２年第７期，第“頁．；引言交叉持股的公司法問題探析叉持股在日本經(jīng)濟發(fā)展；交叉持股是一個涉及多個學(xué)科的復(fù)雜

交叉持股的公司法問題探析引言

引言

隨著全球經(jīng)濟一體化的蓬勃發(fā)展及國際分工的加劇，單純以自然人作為公司股東、擁有并控制公司股份的經(jīng)營模式在擴大生產(chǎn)規(guī)模、防范市場風(fēng)險方面已經(jīng)無法滿足市場經(jīng)濟主體的需求。自然人作為公司股東的市場經(jīng)營模式開始漸被同益加劇的市場競爭所淘汰，取而代之的是作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟主體的公司通過直接或間接持有其他公司股份而成為其他公司的股東，進(jìn)而形成母子公司、交叉持股公司及關(guān)聯(lián)公司等企業(yè)集團的經(jīng)營方式。這種企業(yè)集團的經(jīng)營方式將有利于建立并鞏固企業(yè)之間的聯(lián)合、形成穩(wěn)固的企業(yè)集團，發(fā)展規(guī)模經(jīng)濟，防范市場經(jīng)濟風(fēng)險，從而大大降低企業(yè)的經(jīng)營成本，提高企業(yè)的知名度和競爭能力，并能較好地克服公司完全合并帶來的弊端，是各國公司發(fā)展和聯(lián)合經(jīng)營的一種重要形式，已經(jīng)越來越多地為大多數(shù)市場經(jīng)濟主體所采用。

交叉持股，是公司間實現(xiàn)聯(lián)合經(jīng)營及多元化經(jīng)營的一種極為有益的方式。交叉持股，１也叫做“相互持股’’，是指兩個或兩個以上的公司，互相進(jìn)行投資，彼此成為對方的投資人而持有對方股權(quán)的行為。公司交叉持股實質(zhì)上就是兩家以上的公司相互之間進(jìn)行轉(zhuǎn)投資，交叉持股問題是公司轉(zhuǎn)投資問題的一個特殊方面。在這里，“公司＂僅指股份有限公司和有限責(zé)任公司，而不包括大陸法系的其他公司形式，因為后者存在對公司債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的股東，與作為現(xiàn)代公司制度基礎(chǔ)的有限責(zé)任有著本質(zhì)的區(qū)別。嚴(yán)格意義上講，將有限責(zé)任公司間或股份公司與有限責(zé)任公司互相持股的行為界定為“相互出資＂更為準(zhǔn)確，但考慮到實踐中有限責(zé)任公司間相互持股的本質(zhì)與股份公司間相互持股的本質(zhì)是一樣的，且我國現(xiàn)行《公司法》第７２條在有限責(zé)任公司中亦使用“股權(quán)’’稱謂，故本文也遵循我國現(xiàn)行法律中的用語習(xí)慣，以“交叉持股’’這一概念概括有限責(zé)任公司及股份有限公司間所有的交叉持股行為。

交叉持股根源于“公司法人持股＂，公司法人持股最早始于美國，美國新澤西洲《公司法》最早允許一家公司購買和持有另一家公司的股份；２后特拉華州《公司法》也允許公司法人持股。日本公司間的交叉持股現(xiàn)象最為普遍，第二次世界大戰(zhàn)后，交１理論界關(guān)于“交叉持股”名稱的界定存在差異，中文文獻(xiàn)慕本上采用“交叉持股”及“相互持股”兩種譯法．通過中國學(xué)術(shù)期刊數(shù)據(jù)庫（ＣＮＫＤ檢索，使用“交叉持股”的略多，本文雖采納“交叉持股”的名稱，但足筆者認(rèn)為，“交叉持股”與“相互持股”祚內(nèi)涵卜并無實質(zhì)區(qū)別。

２王保樹；“現(xiàn)代股份公司法發(fā)展中的幾個趨勢性問題”，

１‘中國法學(xué)》１９９２年第７期，第“頁．

引言交叉持股的公司法問題探析叉持股在日本經(jīng)濟發(fā)展史上經(jīng)歷了一個漫長的發(fā)展過程：２０世紀(jì)８０年代中期以前，交叉持股在日本經(jīng)濟增長過程的作用不可低估，為防止外國公司惡意收購、提高企業(yè)利潤水平發(fā)揮了極為關(guān)鍵的作用；２０世紀(jì)９０年代以來，日本銀行陷入壞賬危機，企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)困境，交叉持股公司治理模式的弊端暴露無遺。交叉持股在日本經(jīng)濟發(fā)展中先后呈現(xiàn)的正反效應(yīng)，迫使日本不得不重新調(diào)整并規(guī)范交叉持股的行為。

交叉持股是一個涉及多個學(xué)科的復(fù)雜經(jīng)濟現(xiàn)象，其涉及到會計、稅法、證券法、經(jīng)濟法（反壟斷法）、公司法等諸多領(lǐng)域的問題。在現(xiàn)代企業(yè)制度下，無論是公司法還是公司章程一般都不禁止公司的轉(zhuǎn)投資活動，規(guī)�；霓D(zhuǎn)投資必然導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)式的公司持股結(jié)構(gòu)，從而導(dǎo)致交叉持股現(xiàn)象的產(chǎn)生。交叉持股雖然在某種程度上可以促進(jìn)規(guī)模經(jīng)濟的發(fā)展，但也會給現(xiàn)行法律帶來許多制度架構(gòu)和適用上的問題。所以，從交叉持股現(xiàn)象產(chǎn)生之初，理論界與實務(wù)界一直致力于對交叉持股問題的探討，至今交叉持股問題在理論界與實務(wù)界仍是一個頗存爭議的話題。理論界學(xué)者們認(rèn)為，交叉持股可能導(dǎo)致公司資本虛增、妨礙證券市場正常交易秩序、扭曲整個經(jīng)濟體的資本流轉(zhuǎn)機制、引發(fā)公司間的壟斷行為、引發(fā)公司內(nèi)部人控制等弊端；實務(wù)界學(xué)者則看重交叉持股在穩(wěn)定公司經(jīng)營權(quán)、加強公司間的合作、降低交易成本、規(guī)避商貿(mào)風(fēng)險、反對敵意收購、促使公司策略聯(lián)盟、提高市場競爭力等方面發(fā)揮的積極作用。按照臺灣學(xué)者黃銘杰先生的說法，這種認(rèn)識上的差別使得理論界與實務(wù)界對交叉持股行為的規(guī)范呈現(xiàn)兩級化的看法，有關(guān)爭論處于各說各話的平行線狀態(tài)。，

目前，理論界研究交叉持股問題的成果不在少數(shù)，，但大多數(shù)論文僅停留在交叉持股“內(nèi)涵＂層面的研究，即研究交叉持股概念、類型、本質(zhì)、起源、優(yōu)劣等交叉持股本身的法律問題。不可否認(rèn)，交叉持股問題的研究，離不開對交叉持股“內(nèi)涵’’層面的研究，但將交叉持股的研究范圍僅局限在基本理論知識研究階段只是膚淺的研究，對實踐的指導(dǎo)意義并不明顯。因此，有必要對交叉持股問題進(jìn)行“外延”層面的深入探討，即研究交叉持股與公司法中現(xiàn)有制度的相互關(guān)系，如交叉持股與公司資本制度的關(guān)系、與關(guān)聯(lián)公司的關(guān)系、與公司取得自己股份的關(guān)系、與公司人格否認(rèn)的關(guān)系、與公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)系、與公司股東代表訴訟的關(guān)系等。詳細(xì)探討交叉持股在與公司法相關(guān)制度發(fā)生交互關(guān)系的情況下所呈現(xiàn)的各種形態(tài)，能夠從一個創(chuàng)新的角度來審視公司交叉持股問題。另外，我國現(xiàn)行立法在公司交叉持股問題方面的漏洞是十分明顯的，對交叉持股進(jìn)行積極探索和研究也是完善我國公司立法的一個重要課題。

３黃銘杰：‘‘交叉持股ｖｓ公?ｄ監(jiān)控”，‘臺人法學(xué)論從》第３０卷第１期，第２０４頁。２

交叉持股的公司法問題探析一、交叉持股幕本理論分析

交叉持股基本理論分析

（一）交叉持股的內(nèi)涵

交叉持股，又叫“相互持股”或“公司相互轉(zhuǎn)投資＂。字面意義上理解，交叉持股就是指兩家以上的公司之間相互投資的過程，即在現(xiàn)代公司制度下，公司投資主體的身份實現(xiàn)了由自然人到法人的變化；國家立法層面觀之，部分國家或地區(qū)結(jié)合本區(qū)域的具體情況，在本國或本地區(qū)公司法中明確規(guī)定了交叉持股的概念，如《德國股份公司法》１９條、我國臺灣地區(qū)的《公司法》３６９條之９第１款等立法規(guī)定。理論界學(xué)者依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，分別從不同的角度闡述交叉持股的內(nèi)涵，具有代表性的觀點主要有以下幾類：沈樂平教授認(rèn)為，所謂交叉持股，又稱相互持股或交互持股，是指企業(yè)法人互相進(jìn)行投資，互相成為對方的投資人而持有對方股權(quán)；４甘培忠教授認(rèn)為，可以從狹義和廣義兩個方面界定“相互持股”，狹義上的相互持股是指兩個獨立的公司互相向?qū)Ψ焦境鲑Y，成為對方公司股東的情況，廣義上的相互持股是指三個以上的公司之間相互出資也可形成三角形或環(huán)形的相互持股公司關(guān)系；５臺灣學(xué)者廖大穎教授認(rèn)為，公司交叉持股是兩個以上的公司，基于特定目的，互相持有對方所發(fā)行股份而形成企業(yè)法人間相互持股的現(xiàn)象；６蔡立東教授認(rèn)為，公司相互持股是指一公司與他公司之間通過相互投資，相互持有對方一定比例的股份，相互成為對方股東，進(jìn)而形成一種相互支持、相互抵制的公司聯(lián)合形式：７南京大學(xué)長江三角洲經(jīng)濟社會發(fā)展

針對學(xué)者們對交叉持股的內(nèi)涵作出的不同描述，筆者主要強調(diào)以下幾個方面問

“對公司相互持股的法律分析”，《河北法學(xué)》２００３年第３期．第４３頁。

《法制’ｊ社會發(fā)展》２００２年第５期，第６９頁。

‘論交叉持股制度一另類的財務(wù)操作．ｔｊ企業(yè)結(jié)合》，臺灣兀照｝ｌ；版公；司１９９９年５月版，第１００頁。

‘現(xiàn)代口本經(jīng)濟》２００８年第ｌ期，第３９頁。研究中心的高煜先生認(rèn)為，相互持股是指在若干企業(yè)之間，股權(quán)的持有是相互、交叉進(jìn)行的，即在若干個企業(yè)當(dāng)中，一個企業(yè)既是其余全部或部分企業(yè)的股東，又被這些企業(yè)（或其子公司、孫公司）持有其股份。８題：第一，交叉持股的定義中無需列明基于特定目的，因為特定目的并不是形成交叉持股的必要條件，交叉持股存在的本質(zhì)要件應(yīng)當(dāng)是兩個公司存在直接或間接持有對方４沈樂平：５｝｛‘培忠：“論公司相互持股的法律問題”，６【俞】廖人穎：７蔡立東：“論公司相互持股的法律規(guī)制”，《行政與法》２００２年第２期，第３ｌ頁。８高煜：“日本相互持股問題研究述評”，

一、交叉持股基本理論分析交叉持股的公司法問胚探析公司股份的行為；第二，交叉持股定義中無需強調(diào)公司互持達(dá)到一定比例的股權(quán)，只要公司間存在互相投資的行為，那么彼此必然持有對方一定比例的股權(quán)，而且無論持股比例是大是小，公司均形成交叉持股關(guān)系；第三，甘培忠教授與高煜先生對交叉持股所作的界定更多地是從交叉持股的不同形態(tài)所作的表述，而不是對交叉持股內(nèi)涵的明確界定，因此不宜采納兩者對交叉持股內(nèi)涵的界定。表面上學(xué)者們對交叉持股內(nèi)涵的描述各有不同，但筆者認(rèn)為，學(xué)者們對交叉持股內(nèi)涵的界定在本質(zhì)上是一致的，即交叉持股是指兩個或兩個以上的公司，互相進(jìn)行投資，彼此成為對方的投資人而持有對方股權(quán)，進(jìn)而形成一種相互支持、相互抑制的公司聯(lián)合形式。綜上所述，筆者認(rèn)為交叉持股的構(gòu)成要件主要有以下兩個方面：

第一，主體要件。交叉持股行為均涉及到兩個或兩個以上的公司，且該公司應(yīng)當(dāng)僅限于大陸法系的股份有限公司和有限責(zé)任公司或英美法系的公開公司和封閉公司，而不包括其他公司形態(tài)，因為在現(xiàn)代市場經(jīng)濟當(dāng)中起主要作用的是前者而不是后者，后者始終存在著對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的股東，這與作為現(xiàn)代公司制度基礎(chǔ)的有限責(zé)任制度相去甚遠(yuǎn)。９另外，公司交叉持股后，作為投資主體的公司性質(zhì)不能發(fā)生變化，依舊應(yīng)當(dāng)獨立地享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)，這是構(gòu)成交叉持股的必要條件，否則可能形成公司并購或公司合并的情形。

第二，資本相互參與要件。有學(xué)者認(rèn)為，構(gòu)成交叉持股應(yīng)當(dāng)符合數(shù)量上的要求，即公司之間相互持有的股份應(yīng)達(dá)到一定的比例，因為少量的公司交叉持股對公司治理結(jié)構(gòu)不產(chǎn)生實質(zhì)性的影響，只有當(dāng)公司相互持股達(dá)到一定比例，其優(yōu)勢與弊端才能凸現(xiàn)。ｍ對此筆者不敢茍同，上文中已強調(diào)相互持股比例的大小不是判斷交叉持股的必要條件，不能說公司間相互持股達(dá)到一定比例以上才算交叉持股，而該比例以下的均不屬于交叉持股，因為交叉持股存在的前提或本質(zhì)條件是交叉持股雙方資本的相互參與性，即兩個公司之間存在直接或間接相互持有對方公司的股份的行為。

（－－）交叉持股的起源、發(fā)展及產(chǎn)生原因

理論界一般認(rèn)為，交叉持股直接肇始于“公司法人持股＂。公司法人持股最早開始于美國。１８７５年美國新澤西州通過的《公司法》允許一家公司購買和持有另一家９李重緯：“公司相互持股法律問題研究”，載十｛ｉ保樹主編‘商事法論集》笫５卷，法律出版祉２０００年版，第６３２頁。

坩胡然；“試論公司交叉持股的法律規(guī)制”，華東政法人學(xué)碩Ｊ二學(xué)位論文，２００８年５月，第４頁。４

交叉持股的公司法問題探析一、交叉持股基本理論分析公司的股份，繼新澤西州之后，特拉華州《公司法》也允許公司法人持股。１１其后，其他各州公司法也相繼仿效。進(jìn)入２０世紀(jì)５０年代以后，西方資本主義國家出現(xiàn)了“股份持有法人化＂的趨向，即公司的股份，由主要是自然人占有向法人占有轉(zhuǎn)化，法人成為最重要的持股主體。１２公司法人持股的普遍化，最終推動了交叉持股的產(chǎn)生和發(fā)展。盡管交叉持股最早源于美國，且美國立法對交叉持股的限制最少，但是交叉持股現(xiàn)象在美國社會經(jīng)濟中并不多見，根據(jù)著名的公司法學(xué)者Ｂｏｈｒｅｎ，Ｏ與Ｄ．Ｍｉｃｈａｌｓｅｎ的估計，美國交叉持股的比例只有３％，挪威為１６％，日本為４７％。１３在交叉持股的產(chǎn)生與發(fā)展歷程中，日本的交叉持股所占比例最大且最為典型，因此，深入了解交叉持股在日本的發(fā)展歷程對研究交叉持股問題是十分有益的。二戰(zhàn)后，交叉持股是日本企業(yè)規(guī)避國內(nèi)外敵對接管收購所作的防御性安排，其發(fā)展歷程主要有以下幾個階段：

第一階段，交叉持股的形成時期。１９４９年至１９５５年，戰(zhàn)后日本的財閥企業(yè)被盟軍解散，其股票被強制再分配，大股東的股票被剝奪。低股價和高度分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)使經(jīng)營階層普遍擔(dān)心企業(yè)被敵對接管收購，影響自身職位的穩(wěn)定，因而被解散的前財閥集團內(nèi)部企業(yè)之間開始相互收購和交換對方股票以規(guī)避可能的接管，金融機構(gòu)和企業(yè)法人的穩(wěn)定持股比例從１９５０年的２３．６％上升到１９５５年的３６．８％。第二階段，受１９６２年股價暴跌的影響，交叉持股處于緩慢增長時期。第三階段，交叉持股急速發(fā)展時期。為防止資本自由化后的外資惡意收購，１９６５至１９７４年間金融機構(gòu)和企業(yè)法人的持股比例劇增。第四階段，交叉持股的鼎盛時期。穩(wěn)定的持股比例從１９７５年的６２．３％上升到１９８９年的７０．８％，主要表現(xiàn)為金融機構(gòu)持股的增加和法人非金融企業(yè)的股票投機行為旺盛。第五階段，１９９０年至今，交叉持股處于減持和調(diào)整時期。９０年代的泡沫經(jīng)濟蕭條加劇了持有股票資產(chǎn)的成本和風(fēng)險，企業(yè)經(jīng)營不景氣和股價縮水使公司和銀行遭受資產(chǎn)損失。９０年代以來，日本公司股權(quán)結(jié)構(gòu)Ｊ下在發(fā)生緩慢變化，其中金融機構(gòu)和企業(yè)持股比例均有下降。不過自２００５年以來，為防御外資并購和增強行業(yè)聯(lián)系，日本的石油、鋼鐵、汽車等領(lǐng)域又重現(xiàn)橫向型交叉持股的動向。Ｍ

根據(jù)日本交叉持股的發(fā)展歷程及其呈現(xiàn)的正反效應(yīng)，我們可以總結(jié)出兩點啟示：一是，交叉持股對于二戰(zhàn)后日本經(jīng)濟的恢復(fù)與發(fā)展發(fā)揮著不可替代的作用，若交叉持１１張民安：‘現(xiàn)代英美肇爭法律地位研究》，法律ｊｆ｜版社２０００年版，第２５４頁。

１２李燕：“公司相互持股的法律問題探討”，《現(xiàn)代法學(xué)》２００３年第ｌ期，第１１３頁。

１３Ｄ．Ｍｉｃｈａｌｓｅｎ（１９９４），ＣｏｒｐｏｒａｔｅＣｒｏｓｓ－ｏｗｎｅｒｓｈｉｐａｎｄＭａｒｋｅｔＡｇｇｒｅｇａｔｅｓ：Ｏｓｌｏ

１９８０。１９９０，ＪｏｕｒｎａｌｏｆＢａｎｋｉｎｇａｎｄＦｉｎａｎｃｅ，ｖ０１．１８，ｎＯ．４，ｐ６８４－７０４．Ｂｏｈｒｅｎ，ＯａｎｄＳｔｏｃｋＥｘｃｈａｎｇｅ

１４崔學(xué)東：“交叉持股的變化』ｎＩ奉公ｌｄ治理改革”，《現(xiàn)代【１奉經(jīng)濟》２００７年第２期，第４３、４４頁；裴桂芬：“中國。ｔ－市公司交叉持股的思考”，‘廣東社會科學(xué)》２００８年第４期，第４０－－４２頁．５

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