本文關(guān)鍵詞：論董事的勤勉義務(wù)

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【摘要】： 公司董事在法律和公司章程所設(shè)定的范圍內(nèi)享有廣泛的經(jīng)營管理權(quán),但是權(quán)力必須伴隨義務(wù)和責(zé)任,否則就會造成權(quán)力被濫用。國內(nèi)外通說認(rèn)為董事的義務(wù)主要包括忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)。注意義務(wù)是指董事應(yīng)誠信地履行對公司的職責(zé),盡到普通人在類似情況和地位下謹(jǐn)慎的合理盡職義務(wù),為實(shí)現(xiàn)公司最大利益努力工作。但是我國2005年頒布的《公司法》并未采用“董事的注意義務(wù)”的立法語言,取而代之的是“董事的勤勉義務(wù)”�？墒�,雖然《公司法》于第148條明確規(guī)定了董事的勤勉義務(wù),但對于董事的勤勉義務(wù)內(nèi)容、判斷標(biāo)準(zhǔn)、法律責(zé)任的追究、法律責(zé)任的減免等均未作出規(guī)定,只是在第150條中概括性地規(guī)定了“董事在執(zhí)行職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或公司章程,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。” 這樣,擺在我們面前的,首先要解決的問題是,《公司法》中規(guī)定的“董事的勤勉義務(wù)”與通說的“董事的注意義務(wù)”的概念是一致,還是有所區(qū)別?抑或前者概念是在后者概念的基礎(chǔ)上,順應(yīng)現(xiàn)代公司發(fā)展潮流,結(jié)合我國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特點(diǎn)和我國公司法的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)演變而來?其次由于我國《公司法》對董事勤勉義務(wù)的規(guī)范缺少具體的、可操作性、可預(yù)見性的條款,導(dǎo)致實(shí)踐中許多公司董事不“懂事”、不“做事”,嚴(yán)重違反勤勉義務(wù)后的責(zé)任難于追究。另一方面,有一些“膽小”的市場人才,由于勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不明確,不能預(yù)見自己可能需要承擔(dān)的責(zé)任,于是被束縛住手腳不敢擔(dān)當(dāng)董事,或是在擔(dān)當(dāng)了董事后畏首畏尾,不敢決策,反而影響公司的整體利益。 筆者認(rèn)為,要完善我國《公司法》對董事勤勉義務(wù)的規(guī)范,在立法理論上應(yīng)當(dāng)明確董事勤勉義務(wù)的要素和董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)。董事勤勉義務(wù)的要素與傳統(tǒng)理論上“注意義務(wù)”密切相關(guān);各國關(guān)于董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定也有所不同,甚至,在同一國家不同的歷史階段,這一標(biāo)準(zhǔn)也在不斷變化,主要趨勢是由過去的主觀標(biāo)準(zhǔn)向客觀標(biāo)準(zhǔn)、主客觀相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展。以《公司法》規(guī)制董事勤勉義務(wù)是在立法理論基礎(chǔ)上,明確董事應(yīng)當(dāng)盡哪些職責(zé),怎樣才算盡職,哪些行為是明顯的違反勤勉義務(wù)的情形,使董事可以做到“有章可循”。完善董事違反勤勉義務(wù)的責(zé)任追究程序、責(zé)任減免事由,才能在規(guī)范董事勤勉義務(wù)方面形成一個完善的體系。 決策是公司的靈魂,董事是決策的源泉。明確公司董事勤勉義務(wù),一方面能吸引經(jīng)營管理人才加入職業(yè)董事的行業(yè),充分發(fā)揮他們經(jīng)營管理、決策方面的聰明才智,鼓勵公司現(xiàn)代化的發(fā)展;另一方面對于完善公司法對董事、經(jīng)營管理層的約束和監(jiān)督機(jī)制,保護(hù)股東利益及保證公司的規(guī)范運(yùn)作,都有積極的推動作用。 圍繞這些問題,筆者將全文分為引言、正文四章和結(jié)論三大部分。在正文中,第一章介紹董事勤勉義務(wù)的產(chǎn)生;通過闡述董事勤勉義務(wù)的概念,分析董事的勤勉義務(wù)與注意義務(wù)的區(qū)別、聯(lián)系;對董事勤勉義務(wù)的法理基礎(chǔ)及價值分析進(jìn)行概括;還介紹了注意義務(wù)在不同立法中的相關(guān)認(rèn)定。第二章首先對勤勉義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)比較區(qū)別。然后介紹美國、英國、大陸法系國家公司法關(guān)于董事注意義務(wù)的立法情況,專門闡述了美國公司法上著名的“經(jīng)營判斷規(guī)則”。在理論上,對董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)學(xué)說也進(jìn)行了介紹。最后說明我國目前《公司法》和其他規(guī)范性文件對董事勤勉義務(wù)的規(guī)定情況。第三章主要闡述董事違反勤勉義務(wù)法律責(zé)任的種類、構(gòu)成要件、追究途徑。并論述不同種類的董事違反勤勉義務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任的差異以及董事違反勤勉義務(wù)的免責(zé)事由。第四章是完善我國董事勤勉義務(wù)立法的建議,包括應(yīng)當(dāng)明確勤勉義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括的要素及對我國立法規(guī)定董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的構(gòu)想。 最后是本文的結(jié)論:董事的勤勉義務(wù)同注意義務(wù)密切相關(guān),但我國《公司法》上的董事的勤勉義務(wù)不完全等同于注意義務(wù)。勤勉義務(wù)是從注意義務(wù)發(fā)展而來,是順應(yīng)現(xiàn)代公司發(fā)展潮流,結(jié)合我國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特點(diǎn)和我國公司法的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)得來的結(jié)果。明確關(guān)于董事勤勉義務(wù)的規(guī)定是現(xiàn)代公司法的應(yīng)有之義。
【關(guān)鍵詞】：董事 注意義務(wù) 勤勉義務(wù) 經(jīng)營判斷原則
【學(xué)位授予單位】：中國政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2007
【分類號】：D922.291.91
【目錄】：

• 摘要4-6
• ABSTRACT6-11
• 引言11-12
• 第一章 董事勤勉義務(wù)概述12-25
• 第一節(jié) 董事勤勉義務(wù)的產(chǎn)生及其概念12-18
• 一、董事勤勉義務(wù)的產(chǎn)生12-13
• 二、董事勤勉義務(wù)的概念13-18
• 第二節(jié) 注意義務(wù)在不同立法中的認(rèn)定18-22
• 一、侵權(quán)立法中的注意義務(wù)18-19
• 二、信托立法中的注意義務(wù)19-20
• 三、公司立法中的注意義務(wù)20-22
• 第三節(jié) 董事勤勉義務(wù)的法理基礎(chǔ)及價值分析22-25
• 一、董事勤勉義務(wù)的法理基礎(chǔ)22-24
• 二、董事勤勉義務(wù)的價值分析24-25
• 第二章 董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)25-35
• 第一節(jié) 勤勉義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)的區(qū)別25-26
• 第二節(jié) 各國法律對董事勤勉義務(wù)的規(guī)定26-31
• 一、英國法上的勤勉義務(wù)立法情況26-27
• 二、美國法上的勤勉義務(wù)立法情況27-28
• 三、大陸法系勤勉義務(wù)立法情況28-29
• 四、經(jīng)營判斷規(guī)則與董事的勤勉義務(wù)29-31
• 第三節(jié) 對董事勤勉義務(wù)各種學(xué)說的評述31-33
• 一、主觀標(biāo)準(zhǔn)說31-32
• 二、客觀標(biāo)準(zhǔn)說32
• 三、主客觀結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)說32-33
• 第四節(jié) 我國立法對勤勉義務(wù)的規(guī)定33-35
• 一、規(guī)范性文件對董事勤勉義務(wù)的規(guī)定33
• 二、我國《公司法》對董事勤勉義務(wù)的規(guī)定33-35
• 第三章 董事違反勤勉義務(wù)的法律責(zé)任35-43
• 第一節(jié) 董事違反勤勉義務(wù)法律責(zé)任的種類、構(gòu)成要件和追究途徑35-38
• 一、法律責(zé)任的種類及構(gòu)成要件35-37
• 二、追究法律責(zé)任的途徑37-38
• 第二節(jié) 不同種類的董事違反勤勉義務(wù)的法律責(zé)任差異38-40
• 一、經(jīng)營董事與非經(jīng)營董事39
• 二、正式董事、事實(shí)董事和影子董事39-40
• 第三節(jié) 董事違反勤勉義務(wù)的免責(zé)事由40-43
• 一、是否符合經(jīng)營判斷規(guī)則40-41
• 二、是否與承擔(dān)公司法所規(guī)定的社會責(zé)任相沖突41
• 三、是否與保障股東的知情權(quán)相沖突41
• 四、公司利益的損失是否不可避免41-43
• 第四章 完善我國董事勤勉義務(wù)立法的建議43-49
• 第一節(jié) 明確勤勉義務(wù)要求的要素43-44
• 一、善意43
• 二、知悉43
• 三、親自履行職責(zé)43-44
• 四、出席會議44
• 五、不擅自離職44
• 第二節(jié) 對我國設(shè)立董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的立法建議44-47
• 一、義務(wù)與責(zé)任的均衡44-45
• 二、我國立法中對于勤勉義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)宜采取何種學(xué)說45-46
• 三、是否采納經(jīng)營判斷規(guī)則46-47
• 第三節(jié) 董事違反義務(wù)的賠償責(zé)任限制與責(zé)任風(fēng)險控制47-49
• 一、對于某些違反勤勉義務(wù)行為的損害賠償額的限制47
• 二、責(zé)任風(fēng)險控制47-49
• 結(jié)論49-50
• 參考文獻(xiàn)50-53

【引證文獻(xiàn)】

中國碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前4條

1 黃維娜;董事信義義務(wù)的司法審查[D];華東政法大學(xué);2010年

2 龍江巍;論我國監(jiān)事（會）代表訴訟的現(xiàn)狀及完善[D];復(fù)旦大學(xué);2011年

3 馮楠楠;論董事的注意義務(wù)[D];遼寧大學(xué);2011年

4 呂正;董事勤勉義務(wù)法律標(biāo)準(zhǔn)研究[D];西南政法大學(xué);2011年

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本文編號：1009767