本文關(guān)鍵詞：淺析司法過程中非正式懲罰的運用

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【摘要】：“非正式懲罰”是相對于正式懲罰，即法律懲罰而提出的概念，是法律之外的懲罰，具體而言是指源自于習俗、慣例、倫理、道德、禁忌、禮儀、規(guī)矩、宗教等非正式的社會制度規(guī)定，由私人、社會團體、民間組織或代表等施加的懲罰，其形式主要有身體罰、財產(chǎn)罰、資格罰和名譽罰。非正式懲罰依托于內(nèi)生的社會本土資源，由社會群體在長期的社會歷史演變中自然選擇而留下來，雖然沒有國家公共力量作為后盾，但是“非正式懲罰”所依托的是非正式制度，這些非正式制度本身的威懾力量至今仍發(fā)揮著法律所不可替代的力量。雖然“法律中心論”試圖構(gòu)建一個法律萬能社會的烏托邦理想，但這顯然是不切實際的，這伴隨自上世紀90年代以來學界對“法律中心論”的質(zhì)疑已經(jīng)得到證明，本文的研究正是基于以上背景。 在社會轉(zhuǎn)型的的關(guān)鍵時期，如何整合一切合理有效的資源來實現(xiàn)社會管理的良性運作，是法學界面對的歷史性命題，國家法的地位依然極具權(quán)威，但是走出國家法的局限性，理性地審視非正式懲罰的作用和發(fā)展趨勢已然是一個繞不開的話題。同時，我們還要避免走入二元對立的危險趨勢，正如我們不能將社會治理中的各種問題分割來討論一樣，作為社會治理的多元手段，同樣不能分割對立，智慧的選擇是尋找一個可以讓二者緩沖對接的契合點，同時又能避免硬性的摩擦，這個契合點存在于具體的司法活動中。本文就是試圖探討在司法過程引入非正式懲罰的必要性，以及如何運作，來回答上述的問題。 本文主要分為三個部分： 第一部分主要論述非正式懲罰的概念及優(yōu)劣勢比較。非正式懲罰的概念至少包括三個方面的內(nèi)涵：行使的依據(jù)是非正式制度；行使的主體大多是第三方，這個第三方包括兩個層面的含義，一方面作出非正式懲罰的決定的主體是當事人雙方之外的第三方，另一方面非正式懲罰的實施也是第三方主體；行使的范圍是法律懲罰之外的懲罰。這一部分還對非正式懲罰相對于法律懲罰的優(yōu)勢和劣勢進行了比較。 第二部分主要論述過度依賴法律懲罰的危險后果。這部分以一部著名的電影《刮痧》為切入點，講述作為一個典型的法律較完備的國家——美國，在面對其他國家的異文化時所表現(xiàn)出來的荒誕。過度的法律懲罰對人們自由生活的入侵導致了司法信任的危機，法官應(yīng)該從法律叢林中解脫出來，發(fā)揮裁判者的智慧，使訴訟更加符合社會的真實情感需要。 第三部分論述了法官在司法過程中應(yīng)該如何運用非正式懲罰，這也是本文的重點所在。這部分首先以賠命價為例分析了法官嚴格依法辦事所產(chǎn)生的困境；然后從筆者身邊的一則離婚案件談起，論述了法官應(yīng)該如何運用情感懲罰以實現(xiàn)恢復性司法的目的；最后著重分析了在法律的后現(xiàn)代圖景下，懲罰應(yīng)該遵循怎樣的邏輯，概括之：懲罰應(yīng)該兼顧社會感情和合法性；懲罰不是為了報復誰，而是為了修復遭受破壞的社會關(guān)系；同時，，在訴訟爆炸的時代，我們應(yīng)該盡量避免司法成本的浪費，力圖節(jié)約司法成本。
【關(guān)鍵詞】：非正式懲罰 非正式制度 法律懲罰 法官 司法
【學位授予單位】：中南民族大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2013
【分類號】：D926
【目錄】：

• 摘要7-9
• Abstract9-11
• 導論11-19
• （一）選題緣由與研究意義11-13
• 1．選題緣由11-12
• 2．研究意義12-13
• （二）相關(guān)研究文獻綜述13-17
• 1．國外相關(guān)文獻13-15
• 2．國內(nèi)相關(guān)文獻15-17
• （三）主要研究方法17-19
• 1．比較法17
• 2．歷史研究法17-18
• 3．經(jīng)濟學分析法18
• 4．個案研究法18-19
• 一、非正式懲罰的概念19-26
• （一）非正式懲罰的概念19-21
• 1．根據(jù)非正式制度的懲罰19-20
• 2．大多是第三方懲罰20-21
• 3．法律懲罰之外的懲罰21
• （二）非正式懲罰的優(yōu)勢21-24
• 1．節(jié)約社會交往和司法成本21-22
• 2．依托于非正式制度的靈活優(yōu)勢22-23
• 3．在小型社會中能靈活運用23-24
• （三）非正式懲罰的劣勢24-26
• 1．懲罰可能存在的任意性24
• 2．在大型社會中的失靈風險24-25
• 3．有時會產(chǎn)生極端反向效應(yīng)25-26
• 二、過度依賴法律懲罰的危險后果26-37
• （一）電影《刮痧》的劇情概要26-27
• （二）過度的法律懲罰對正義的侵害27-31
• 1．法律的無孔不入——以《刮痧》為例27-29
• 2．司法信任的危機29-31
• （三）警惕法律的過度入侵31-37
• 1．法官應(yīng)該從法律叢林中得到解脫33-34
• 2．中國法官被丟掉的智慧34-37
• 三、法官在司法裁判過程中對非正式懲罰的運用37-49
• （一）法官依法辦事的困境37-42
• 1．困境產(chǎn)生的背景37-39
• 2．困境的具體表現(xiàn)——以賠命價為例39-41
• 3．法官在靈活裁判中應(yīng)遵循的原則41-42
• （二）情感懲罰在司法中的運用42-46
• 1．法官自身情感的直接釋放42-44
• 2．法官借情感懲罰而進行恢復性司法44-46
• （三）懲罰的邏輯——法律的后現(xiàn)代圖景46-49
• 1．兼顧社會情感和合法性46-47
• 2．懲罰不是為了報復，而是修復47-48
• 3．節(jié)約司法成本48-49
• 結(jié)語49-50
• 參考文獻50-54
• 致謝54-56
• 附錄 攻讀學位期間發(fā)表的學術(shù)論文目錄56

【參考文獻】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前10條

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本文編號：689191