習(xí)慣作為一種行為模式,因?yàn)榉先藗冊趯?shí)踐中特定的價值追求,而具有社會規(guī)范的性質(zhì)。在社會實(shí)踐中,人們通常可以選擇適用習(xí)慣或者法律來指引社會活動,而在司法實(shí)踐中,由于我國是制定法國家,法律具有優(yōu)先適用的效力,習(xí)慣發(fā)揮作用的空間較為有限。當(dāng)立法滯后于社會實(shí)踐的情形發(fā)生時,法官在司法實(shí)踐中僅僅適用法律可能使得案件的裁判結(jié)果難以兼具法律效果和社會效果。例如作為非典型擔(dān)保方式的讓與擔(dān)保,雖然未在法律中被明文規(guī)定,在實(shí)踐中卻高度迎合了民事主體對物盡其用、財盡其流的渴求,但其效力認(rèn)定在司法實(shí)踐中莫衷一是。故而,在司法中適用習(xí)慣的合理性和可行性,應(yīng)當(dāng)被重新審視。第一章習(xí)慣在我國司法中的適用現(xiàn)狀。習(xí)慣在社會實(shí)踐中之所以能夠作為人們解決糾紛的依據(jù),是因?yàn)槠渚哂猩鐣?guī)范的性質(zhì),而這一社會規(guī)范在我國司法實(shí)踐中存在適用領(lǐng)域相對集中的特征和適用機(jī)制不夠規(guī)范的困境。第二章習(xí)慣司法適用的比較法考察。對于如何將習(xí)慣以更為規(guī)范的形式適用于司法實(shí)踐中的問題,不同法系國家的解決方法各具特色。這為解決我國習(xí)慣在司法適用中存在的問題,提供啟發(fā)。第三章習(xí)慣在司法適用中合理性的證成。讓與擔(dān)保這一民間交易習(xí)慣在司法判例中獲得認(rèn)可,證明在司法中適用習(xí)慣能夠填補(bǔ)法律存在的缺陷、推動規(guī)范制度的建構(gòu)以及提升司法裁判的社會效果,有助于證成習(xí)慣在司法適用中的合理性。第四章習(xí)慣在司法中適用更具規(guī)范性的建議。習(xí)慣在我國司法適用中缺乏規(guī)范機(jī)制的問題,解決路徑依賴于制定習(xí)慣匯編,結(jié)合案例指導(dǎo)制度以及完善適用規(guī)則,能為司法中習(xí)慣的適用提供更為精確的語言表述、更為具體的適用參照以及更為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)某绦蛑敢?br> 【學(xué)位單位】：浙江工商大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位年份】：2018
【中圖分類】：D926
【文章目錄】：
摘要
ABSTRACT
引言
    （一） 研究背景
    （二） 研究現(xiàn)狀
    （三） 研究方法
一、習(xí)慣在我國司法適用的現(xiàn)狀:缺乏規(guī)范機(jī)制
    （一） 習(xí)慣的語義分析
        1. 習(xí)慣的概念
        2. 習(xí)慣何以具有規(guī)范性
        3. 習(xí)慣與習(xí)慣法的比較辨析
    （二） 我國習(xí)慣在司法適用中的特征及困境
        1. 特征:適用領(lǐng)域相對集中
        2. 困境:適用機(jī)制不夠規(guī)范
二、習(xí)慣在司法適用中的比較法考察
    （一） 大陸法系中習(xí)慣的司法適用——以德國、日本為例
        1. 在習(xí)慣中延續(xù)歷史淵源的德國
        2. 在習(xí)慣中傳承民族精神的日本
    （二） 英美法系中習(xí)慣的司法適用——以英國、美國為例
        1. 適用習(xí)慣完善判例制度的英國
        2. 適用習(xí)慣包容區(qū)域特征的美國
    （三） 我國古代習(xí)慣的司法適用
三、習(xí)慣在司法適用中的合理性證成:以讓與擔(dān)保為視角
    （一） 民間習(xí)慣中的非典型擔(dān)保
        1. 讓與擔(dān)保的概念界定
        2. 讓與擔(dān)保的法理爭議
        3. 讓與擔(dān)保的司法現(xiàn)狀
    （二） 讓與擔(dān)保司法適用的合理性證成
        1. 對立法宗旨的再審視
        2. 順應(yīng)民間規(guī)則的價值取向
        3. 填補(bǔ)法律規(guī)則的缺陷
        4. 提升司法裁判的社會效果
        5. 推動規(guī)范制度的建立與完善
四、習(xí)慣在司法適用中的規(guī)范化建議
    （一） 制定習(xí)慣匯編
        1. 形式構(gòu)思
        2. 實(shí)踐范例
    （二） 重視案例指導(dǎo)制度的作用
        1. 合理性分析
        2. 可行性探討
    （三） 完善司法適用的程序指引
        1. 明確舉證責(zé)任
        2. 確定識別路徑
        3. 細(xì)化適用標(biāo)準(zhǔn)
結(jié)語
參考文獻(xiàn)
致謝

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本文編號：2876674