發(fā)布時間：2017-10-16 22:03

  本文關(guān)鍵詞：從“無法可司”到“合法性修辭”——論創(chuàng)制型案例裁判的經(jīng)驗與方法

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【摘要】：創(chuàng)制型案例的裁判面臨著兩種困境:一是"無法可司"的尷尬;二是規(guī)則缺失,社會對司法權(quán)肆意專斷存在擔(dān)憂。在創(chuàng)制型案例裁判文書中,呈現(xiàn)出"無法可司"與"合法性修辭"的二元裁判結(jié)構(gòu)。其中,"合法性修辭"是解決"無法可司"的實踐經(jīng)驗與方法。一方面,"合法性修辭"是判決合法的表面論據(jù)和規(guī)則創(chuàng)制實質(zhì)遮掩,在這種遮掩之下,法院/法官創(chuàng)制規(guī)則裁判案件,解決了"無法可司"的難題;另一方面,"合法性修辭"本身受到"合法性"的制約,這具體表現(xiàn)為形式上與實質(zhì)上的正當(dāng)性約束。其中,"為當(dāng)事人/社會所接受"、"符合公正理念"、"堅持分權(quán)原則"、"追求法治精神"等實質(zhì)性限制條件構(gòu)成了對法院/法官裁判的主要規(guī)制,能消除對司法權(quán)力專制的擔(dān)心。
【作者單位】： 東南大學(xué)法學(xué)院;
【關(guān)鍵詞】： 創(chuàng)制型案例 無法可司 合法性修辭
【分類號】：D926.2
【正文快照】： 在現(xiàn)實的司法生活中,法院/法官“無法可司”是一種真實存在的司法景象,但迫于“不得拒絕裁判”的社會壓力,法院必須作出裁決。這種在“無法可司”的前提下作出裁決的案件,其所確立的規(guī)則后來為國家法律所正式認可,而這類案例也就被稱為創(chuàng)制型案例。①創(chuàng)制型案例是連接和打通“

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