本文關(guān)鍵詞：論“法理”的行政法法源定位

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【摘要】：在行政法領(lǐng)域,雖然許多學(xué)者已經(jīng)意識(shí)到行政法的法律淵源可以分為成文法源與不成文法源,但對(duì)于法理的關(guān)注不多亦不深入。法理是指經(jīng)法律職業(yè)群體長(zhǎng)期研究、總結(jié)而得,具有不成文性與抽象性并得到法律職業(yè)群體相當(dāng)程度認(rèn)同的法學(xué)原理。法理主要包括學(xué)說(shuō)、法的原則等。行政法上法理的適用一般不排斥民法與刑法的法理。學(xué)說(shuō)與原則之間并不是涇渭分明,原則是學(xué)說(shuō)經(jīng)過(guò)提煉后理論化程度更高的形態(tài),具有更為廣泛的普適性。 從上個(gè)世紀(jì)90年代開始,法理的作用也日漸顯現(xiàn)。陸續(xù)有法院開始突破成文法傳統(tǒng)判決的桎梏,在一些案件中直接或間接地援引法理進(jìn)行判決,并得到最高人民法院肯定。法理或貫通了實(shí)踐與理論的概念及理論體系,或引入了各類原則補(bǔ)足法律缺失,或明示了某些基本權(quán)利和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。法理在事實(shí)上通過(guò)立法、行政和司法路徑對(duì)相關(guān)領(lǐng)域產(chǎn)生了較大影響。審視法理對(duì)行政法法源的價(jià)值,通過(guò)法源理論的發(fā)展,法理的價(jià)值得以在解釋方法、漏洞補(bǔ)充等方面體現(xiàn),有力增強(qiáng)了判決的說(shuō)理性和效果,結(jié)合案例指導(dǎo)制度發(fā)揮更大的作用,為其法源地位的正當(dāng)性提供了有力支持。 回歸法理在行政法法源地位的爭(zhēng)論,通過(guò)借鑒民事領(lǐng)域中作為法源的法理而獲得的啟示,結(jié)合國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)于法理的認(rèn)識(shí),法理是行政法的法源,但經(jīng)過(guò)法院生效判決承認(rèn)后才具有直接效力。為了防止適用法理的司法裁量權(quán)過(guò)大及濫用的消極影響,一般情況下,法理只有當(dāng)成文法無(wú)法解決時(shí)才發(fā)揮作用。而在不成文法源范圍內(nèi),一般遵從指導(dǎo)性案例效力優(yōu)先,一般法院生效判決承認(rèn)的法理與行政慣例之間根據(jù)具體案情借助其他方式進(jìn)行權(quán)衡。對(duì)同一位階的法理,通說(shuō)或更具權(quán)威的法理一般優(yōu)先適用。
【關(guān)鍵詞】：法理 識(shí)別要件 司法適用 正當(dāng)性 效力位階
【學(xué)位授予單位】：浙江大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號(hào)】：D922.1;D90
【目錄】：

• 致謝4-5
• 摘要5-6
• Abstract6-7
• 目次7-9
• 1 引言9-12
• 1.1 緣于案例的真問(wèn)題9-10
• 1.2 被學(xué)界冷落的“法理”10-12
• 2 法理的識(shí)別與種類12-20
• 2.1 法理是什么12
• 2.2 法理的識(shí)別要件12-15
• 2.2.1 經(jīng)法律職業(yè)群體長(zhǎng)期研究、總結(jié)而得12-13
• 2.2.2 具有不成文性與抽象性的法學(xué)原理13-14
• 2.2.3 得到法律職業(yè)群體相當(dāng)程度的認(rèn)同14-15
• 2.3 法理的種類15-17
• 2.3.1 學(xué)說(shuō)15-16
• 2.3.2 法的原則16-17
• 2.4 法理與原則、學(xué)說(shuō)的辨析17-18
• 2.5 民法、刑法法源中的“法理”18-20
• 3 作為行政法法源的法理的司法適用20-30
• 3.1 法理在司法適用中的現(xiàn)狀與發(fā)展20-25
• 3.2 個(gè)案中作為行政法法源的法理解讀25-30
• 4 法理可以作為行政法法源的正當(dāng)性基礎(chǔ)30-38
• 4.1 法理對(duì)成文法的影響路徑30-32
• 4.1.1 立法的路徑：法理→成文法30-31
• 4.1.2 司法的路徑：法理→判例(→成文法)31-32
• 4.1.3 行政的路徑：法理→行政慣例(→成文法)32
• 4.2 法理對(duì)行政法法源的價(jià)值32-38
• 4.2.1 法源的認(rèn)識(shí)變化與發(fā)展32-34
• 4.2.2 法理判案本身體現(xiàn)的價(jià)值34-36
• 4.2.3 法理的適用通過(guò)指導(dǎo)性案例帶來(lái)的影響36-38
• 5 行政法法源視角下法理的定位38-43
• 5.1 來(lái)自民法的啟示38
• 5.2 法理的行政法法源定位38-41
• 5.2.1 既往觀點(diǎn)的整理38-39
• 5.2.2 法理作為行政法法源經(jīng)生效判決后具有直接效力39-41
• 5.3 法理的效力位階41-43
• 5.3.1 法理與成文法法源的關(guān)系41-42
• 5.3.2 法理與其他不成文法源的關(guān)系42-43
• 6 結(jié)語(yǔ)43-44
• 參考文獻(xiàn)44-49
• 作者簡(jiǎn)歷49

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號(hào)：557912