【摘要】： 由于與社會(huì)文化背景、價(jià)值觀念以及民族傳統(tǒng)有著密切的聯(lián)系，所以法律制度的變遷與發(fā)展是一個(gè)復(fù)雜的過(guò)程。將法律制度移植進(jìn)本國(guó)法律體系中是簡(jiǎn)單的，對(duì)固有法進(jìn)行大規(guī)模的改造可能也是簡(jiǎn)單的，但是法律制度的先進(jìn)性并不必然代表其具有適應(yīng)性，無(wú)法對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)進(jìn)行有效調(diào)整的法律制度，不可能發(fā)揮立法者所期望達(dá)到的目的。法律的文本與現(xiàn)實(shí)制度運(yùn)行脫節(jié)的現(xiàn)象并不少見(jiàn)。法律是可以移植的，這是法律制度這一社會(huì)現(xiàn)象本身的性質(zhì)所決定的，但如何移植，是一個(gè)需要進(jìn)行深入思考的問(wèn)題。同時(shí)照顧到法律制度的先進(jìn)性與適應(yīng)性也是一個(gè)很難輕易達(dá)到的要求，法律制度并不具備合適的計(jì)量方法，可以通過(guò)準(zhǔn)確的計(jì)量來(lái)完成先進(jìn)性與適應(yīng)性的認(rèn)定。更為復(fù)雜的是，先進(jìn)性與適應(yīng)性有時(shí)還表現(xiàn)出某種互動(dòng)，法律制度是一種行為規(guī)則，通過(guò)外界強(qiáng)制力的作用，先進(jìn)性和適應(yīng)性在許多情況下取得一致的情況也并不鮮見(jiàn)。所以，進(jìn)行先進(jìn)性與適應(yīng)性的研究需要有相應(yīng)的方法。 一般意義上的法律制度，是國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范，在國(guó)家強(qiáng)制力的要求之下，似乎制定出的任何一種規(guī)則都可以得到實(shí)施，但事實(shí)并非如此，一項(xiàng)法律制度能否在一個(gè)社會(huì)中得到遵守與實(shí)施，往往與這個(gè)社會(huì)的民族傳統(tǒng)、文化背景、價(jià)值觀念等有著很大的關(guān)系。這就是法律的適應(yīng)性問(wèn)題。評(píng)斷法律制度適應(yīng)性的標(biāo)準(zhǔn)，不能僅僅依據(jù)其文本特征，更為重要的是要考察其被遵守和執(zhí)行的情況，再先進(jìn)的法律制度，如果得不到遵守，也就不能完成立法者的制定該項(xiàng)法律的意圖。法律制度的先進(jìn)性并不必然代表其有著良好的適應(yīng)性，但是依靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的法律制度并不意味著沒(méi)有適應(yīng)性。法律制度是一種行為規(guī)則，這種性質(zhì)決定其需要有一定的外在強(qiáng)制力，原本并不完全適應(yīng)的法律制度在此外在強(qiáng)制力的作用下可能會(huì)變?yōu)檫m應(yīng)。如果是真正適應(yīng)，這是法律制度對(duì)于社會(huì)改造的結(jié)果，是以國(guó)家強(qiáng)制力作為后盾的改造，但在很多情況下，這只是一種表面的適應(yīng)，在條件適宜的時(shí)候，還會(huì)表現(xiàn)出其不適應(yīng)性。國(guó)家強(qiáng)制力有強(qiáng)弱之分，適應(yīng)性也有程度的差別，因此國(guó)家強(qiáng)制力與法律的適應(yīng)性始終處于一個(gè)相對(duì)運(yùn)動(dòng)的狀態(tài)，國(guó)家強(qiáng)制力發(fā)揮較強(qiáng)作用時(shí)，則法律制度更多的表現(xiàn)為適應(yīng)，一項(xiàng)法律制度較為適應(yīng)某一社會(huì)時(shí)，貫徹執(zhí)行這此項(xiàng)制度對(duì)國(guó)家強(qiáng)制力的需求則相對(duì)較少。成功的法律制度的特征應(yīng)該是，本身具有較強(qiáng)的適應(yīng)性，為其實(shí)施提供了良好的基礎(chǔ)，同時(shí)因?yàn)橛兄鴩?guó)家強(qiáng)制力的保證，在現(xiàn)實(shí)生活中得到很好的貫徹，這是立法的最佳狀態(tài)，但這種狀態(tài)并非能輕易達(dá)到。 由于受到國(guó)家強(qiáng)制力的影響，法律制度的適應(yīng)性并非能準(zhǔn)確加以認(rèn)識(shí)，也就無(wú)從判斷法律制度的適應(yīng)性。但是國(guó)家強(qiáng)制力在國(guó)家政治體制中的分布是不均衡的， 內(nèi)容摘要 一般中央較強(qiáng)，地方較弱;對(duì)于法律制度的主要部門(mén)較強(qiáng)，次要部門(mén)較弱。還有一 個(gè)規(guī)律是，法律制度的不適應(yīng)性往往是在國(guó)家強(qiáng)制力較弱的地方首先顯露出來(lái)。關(guān) 注這些國(guó)家強(qiáng)制力較弱的地方，似乎可以找到更多的有關(guān)法律制度適應(yīng)性的知識(shí)。 傳統(tǒng)法律的特點(diǎn)為我們進(jìn)行這種研究提供了可能。中國(guó)傳統(tǒng)法律是多層次的， 國(guó)家立法扮演著重要的角色，但國(guó)家立法并不是唯一的法律淵源，對(duì)于法律關(guān)系的 調(diào)整，需要國(guó)家權(quán)力之外其他強(qiáng)制力的參與，強(qiáng)制力的來(lái)源是多方面的，如來(lái)自于 地方政權(quán)、家族、行會(huì)等等。法律制度表現(xiàn)出來(lái)的這種多層次性、多淵源性，增加 了法律變遷的復(fù)雜性，但同時(shí)也為研究法律變遷提供了一個(gè)絕佳的途徑和視角。中 央政權(quán)制定的法律制度承受著更多的外在強(qiáng)制力，因?yàn)檫@些強(qiáng)制力直接來(lái)源于國(guó) 家，地方政權(quán)制定或?qū)嶋H實(shí)施的法規(guī)、地方的風(fēng)俗習(xí)慣、鄉(xiāng)規(guī)民約等所承受的外在 強(qiáng)制力可能就要小得多，有利于形成外在強(qiáng)制力與實(shí)際使用適應(yīng)性之間的互動(dòng)，這 些規(guī)則可能更多地體現(xiàn)社會(huì)生活本身的要求，也就是說(shuō)，更能體現(xiàn)法律制度的是否 具有適應(yīng)性。 深入一步了解這個(gè)問(wèn)題，我們可以看到，法律制度的適應(yīng)性也是一個(gè)復(fù)雜的問(wèn) 題。政治、經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化會(huì)引起法律制度的變化，但法律制度也不是被動(dòng)的，法 律制度的變化同樣也可能引起社會(huì)關(guān)系的變化，這是一種互動(dòng)的關(guān)系。社會(huì)生活對(duì) 于法律制度是有要求的，不同的社會(huì)關(guān)系要求有不同的法律制度進(jìn)行調(diào)整，如果制 定的法律制度正好能滿足這種需求，便能使所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系健康發(fā)展，法律制度 同時(shí)也有著一定的前導(dǎo)作用，可能超出社會(huì)關(guān)系的當(dāng)前需求，但可以誘發(fā)或是促進(jìn) 某種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的出現(xiàn)，因此法律制度的適應(yīng)性本身包含有不同的情況。 歷史進(jìn)程的復(fù)雜性為我們考察法律制度提供了很好的途徑，其中之一就是中國(guó) 近代的租界法制，本論文就是筆者從租界法律制度對(duì)于中國(guó)傳統(tǒng)法制的影響出發(fā)來(lái) 考察中國(guó)法律制度的變遷。租界法律制度內(nèi)容很多，本論文是以租界土地制度— 道契制度作為考察對(duì)象。道契是租界建立之后，外人在租界中取得土地的制度，圍 繞著道契的發(fā)放、對(duì)道契土地的管理、道契土地的流轉(zhuǎn)等產(chǎn)生了一系列的法律規(guī)則 與行為規(guī)范，其中雖然有著中國(guó)方面的參與，但由于道契是外國(guó)人取得土地的制度， 加上租界的性質(zhì)，使得法律原則的確立
【學(xué)位授予單位】：中國(guó)政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2004
【分類號(hào)】：D929

【參考文獻(xiàn)】

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1 陳正書(shū);近代上海城市土地永租制度考源[J];史林;1996年02期

本文編號(hào)：2775251