【摘要】： 法律推理的確定性(determinacy)與不確定性是西方法理學(xué)中的一個(gè)傳統(tǒng) 命題，對(duì)它的研究構(gòu)成了近代以來(lái)法理學(xué)的主要線索之一。二十世紀(jì)以來(lái)，隨 著現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)和它的后繼者——批判法學(xué)的興起，及分析哲學(xué)、語(yǔ)言學(xué)及哲 學(xué)解釋學(xué)的研究方法與成果之引入法學(xué)，對(duì)此問(wèn)題的研究更加充分、也更加深 入。 當(dāng)前對(duì)于法律推理的確定性問(wèn)題的研究基本上可分為兩派：一是傳統(tǒng)形式 主義的觀點(diǎn)，認(rèn)為法律推理是確定的；另一是懷疑主義(包括規(guī)則懷疑主義和 事實(shí)懷疑主義)的觀點(diǎn)，認(rèn)為法律推理不具有確定性。前者集中表現(xiàn)在19世紀(jì) 西方法典編纂時(shí)期盛行的形式主義和概念法學(xué)及其制度設(shè)計(jì)之中；后者集中表 現(xiàn)在20世紀(jì)30年代之后興起于美國(guó)的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)及后來(lái)的批判法學(xué)研究中。 一．關(guān)于法律推理的確定性 傳統(tǒng)的法律形式主義和概念法學(xué)所主張的法律推理的確定性是指：只要通 過(guò)形式邏輯的方法，將法律規(guī)定適用于爭(zhēng)議事實(shí)，就能得出唯一正確的法律結(jié) 論。它包含以下三方面的含義：第一，法律規(guī)定本身及其含義的確定性；第二， 對(duì)爭(zhēng)議事實(shí)認(rèn)定的確定性；第三，將法律適用于爭(zhēng)議事實(shí)的邏輯推理過(guò)程的確 定性。由于前述三者是確定的，故由法律推理得出的法律結(jié)論也是確定的。 (一)法律規(guī)定本身及其含義的確定性。它意指客觀上存在唯一實(shí)在的、“無(wú) 空隙的”法律體系，所有的社會(huì)生活都能從中找到自己的對(duì)應(yīng)物；而且法律規(guī) 定的含義是確定無(wú)疑的。這一陳述的關(guān)鍵詞是“唯一的實(shí)在法體系”、“無(wú)空隙 的”、“含義都是確定無(wú)疑的”。 1．所謂的“唯一的實(shí)在法體系”，強(qiáng)調(diào)的是法律與國(guó)家的公共權(quán)力相關(guān)聯(lián) 的客觀存在，具有公知、公信的公信力，而不是操之于少數(shù)人手中的權(quán)柄，以 使之與神明裁判的規(guī)則、部落習(xí)慣，甚至封建的法律相區(qū)分。 2．所謂的“無(wú)空隙的”意指法律在體系上的邏輯自足，所有問(wèn)題在現(xiàn)有 的法律體系中都能找到答案，勿需借助其他非法律的因素，無(wú)所謂“法律漏洞” 可言。 3．“法律含義的確定性”，是指法律含義明確無(wú)誤，與具體的個(gè)案事實(shí)能 夠形成恰當(dāng)?shù)膶?duì)應(yīng)關(guān)系。在這種情況下，法律適用者可以直接、機(jī)械地適用法 律，而無(wú)需解釋法律——即使需要解釋法律，由解釋所得之含義也是確定的。 對(duì)于法律解釋的確定性，主要有兩種觀點(diǎn)。第一，文本說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，按照同 一語(yǔ)言共同體中普通成員所理解的法律條文的意思去解釋法律，所得之含義是 確定的。第二，原意說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，通過(guò)探求立法的原意，能夠獲得關(guān)于法律 的確定性的知識(shí)。而立法的原意可以通過(guò)立法所使用的語(yǔ)言、立法史材料或任 何其他外在的材料等獲得。 (二)對(duì)爭(zhēng)議事實(shí)認(rèn)定的確定性。近代法律理論主張的“事實(shí)的確定性” 包括兩方面的含義，一是從揭示事實(shí)真相的角度，認(rèn)為依據(jù)法定程序和方法所 揭示的事實(shí)是實(shí)質(zhì)真實(shí)的；二是從事實(shí)的定性的角度，認(rèn)為前述被揭示之事實(shí) 能被唯一正確的法律概念所涵攝(subsumtion)，以致于對(duì)案件事實(shí)的定性具有 唯一性。 （四）法律推理過(guò)程的確定性。由于可適用的法律規(guī)定及其含義是確定的， 而且事實(shí)也是確定的，同時(shí)法律與事實(shí)之間存在一種—一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，因此， 法律推理的過(guò)程可簡(jiǎn)約為形式邏輯的符號(hào)推理，只要遵循有關(guān)的形式邏輯規(guī)則， 就能夠得出唯一正確的法律決定。 傳統(tǒng)的涪悻形式主義和概念法學(xué)所主張的確定仕建立在理論與實(shí)在—一對(duì) 應(yīng)。幾何學(xué)的思維方式及絕對(duì)主義的認(rèn)識(shí)論基礎(chǔ)之上，認(rèn)為只要方涪運(yùn)用得當(dāng)， 則解釋者能夠摒棄各種先入之見(jiàn)，客觀準(zhǔn)確地理解和掌握法律文本的含義，認(rèn) 定事實(shí)，并合乎邏輯地得出確定性的法律結(jié)論。 二．關(guān)于法律推理的不確定性 近代關(guān)于理念與實(shí)在的—一對(duì)應(yīng)、幾何學(xué)的思維方法及絕對(duì)主義的認(rèn)識(shí)論 等在當(dāng)代受到了強(qiáng)烈的懷疑。這種懷疑對(duì)法學(xué)理論產(chǎn)生了重大影響，以致于法 學(xué)中的懷疑主義也對(duì)傳統(tǒng)的法律形式主義和概念法學(xué)所主張的掐律推理的確定 性撓出了質(zhì)疑。 （一）法律規(guī)定及其含義的不確定。法學(xué)理論中的懷疑主義對(duì)法律規(guī)定及 其含義確定性的質(zhì)疑主要來(lái)自以下幾個(gè)方面： 1．法律在邏輯上并非自足。無(wú)缺漏。法律具有穩(wěn)定性；而社會(huì)生活是變 動(dòng)不居的，再加上立法者理性的有限，不可能預(yù)測(cè)社會(huì)生話的各個(gè)方面，故法 律在制定之后就有落后于社會(huì)生活之虞。 2．法律體系本身也非邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，不時(shí)存在著怯律規(guī)定相互沖突的情況； 也在一定意義卜影響了法滓的確定性。 3．法律含義的確定性亦存在問(wèn)題。首先，在現(xiàn)代法律體系中，存在著大 量的一般性的、原則性的規(guī)定，對(duì)其內(nèi)涵與外延的理解可能存在著不確定性； 其次，由于語(yǔ)言不是精確的表意工具，存在著“空缺結(jié)構(gòu)”（open textUre），一 些看似清楚的法律規(guī)定的含義也存在著模糊的一面；再次，語(yǔ)言本身也有一個(gè) 發(fā)展的問(wèn)題，在不同的社會(huì)生活條件下，特定語(yǔ)詞的含義葉能不一樣。囹此， 法律含義并非確定。 4．法律規(guī)定與社會(huì)生活脫節(jié)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，以致于法律規(guī)定適用于具 體爭(zhēng)議的事實(shí)的結(jié)果可能是
【學(xué)位授予單位】：中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院
【學(xué)位級(jí)別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2001
【分類(lèi)號(hào)】：D90-051

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