【摘要】：“中國式過馬路”,在一陣喧囂過后,帶著隱隱的陣痛,再次恢復(fù)到往日的平靜。反思整個發(fā)展過程,社會各界開出的“醫(yī)病良方”均離不開加強宣傳教育和強化執(zhí)法兩個方面。但是,無論何者,邏輯出發(fā)點只有一個,就是人的道德和素質(zhì)出現(xiàn)了問題：道德批判不言自明；強化執(zhí)法也是要以執(zhí)法為手段,來督促那些不自覺的人們主動守法。然而,這些道德“偏方”并不足以藥到病除。在一陣道德浪潮過后,“中國式過馬路”又恢復(fù)了往日的我行我素。難道是這樣的思路出現(xiàn)了偏差?究其原因,問題的癥結(jié)并非人的道德與素質(zhì)出現(xiàn)了問題,而是法律制度本身在構(gòu)造上出現(xiàn)了失誤——本應(yīng)平衡的權(quán)利配置出現(xiàn)了失衡的狀態(tài),一方(行人)權(quán)利受損卻難以維護(hù),另一方(機(jī)動車駕駛員)卻借此將其權(quán)利絕對化。由此而言,法律權(quán)利制度在實踐中出現(xiàn)了這樣那樣的問題,并不能只是著眼于追問守法主體的道德和素質(zhì),或許正是這一制度本身的固有缺陷,才導(dǎo)致其難以為人們所接受。此時,需要做出改變的是權(quán)利立法本身,而不是幾十年如一日的完全寄望于人的素質(zhì)的提高。 卸下道德的重負(fù),讓我們將目光集中于法律權(quán)利制度本身。鑒于現(xiàn)有法理學(xué)中的概念界定——如權(quán)利規(guī)范、權(quán)利規(guī)則、授權(quán)性條款等——皆因含義模糊而不適于指稱法律文本中的相關(guān)權(quán)利規(guī)定,因而采用了立法實踐中得以確認(rèn)的另一概念—“權(quán)利性條款”。 在這個“邁向權(quán)利的時代”,從現(xiàn)行法律文本的內(nèi)容來看,權(quán)利性條款不僅數(shù)量龐大,而且占據(jù)重要地位。整體而言,權(quán)利性條款已真正成為“法律規(guī)范的核心內(nèi)容”。這些,都是與權(quán)利本位的理論支撐密不可分的。權(quán)利本位論的不斷深化推動著我國權(quán)利立法的發(fā)展,可以說,權(quán)利性條款在法律文本中的樣態(tài)已全方位地體現(xiàn)出立法對于權(quán)利本位論的肯定和貫徹。 然而,現(xiàn)行法律文本中的權(quán)利性條款也并非是盡善盡美的。一方面,權(quán)利性條款在實質(zhì)理性上存在缺陷——部分條款重管理輕權(quán)利,重利益分配輕秩序協(xié)調(diào),重觀念宣示輕行為指引,這三種弊病都讓權(quán)利性條款陷入了實施的困境；另一方面,權(quán)利性條款在形式理性上呈現(xiàn)出體系混亂、標(biāo)志詞濫用、表達(dá)方式不規(guī)范、以及性別歧視等方面的構(gòu)造技術(shù)的欠缺,給法律文本的受眾設(shè)置了本不該有的人為障礙。不得不說,正是這兩方面存在的缺陷讓權(quán)利性條款難以成為老百姓的自覺行為選擇。 從實質(zhì)理性方面而言,權(quán)利本位論對我國權(quán)利立法影響深入,為權(quán)利性條款的構(gòu)建提供了重要的理論指導(dǎo)。但也正是權(quán)利本位論的固有缺陷導(dǎo)致權(quán)利性條款在構(gòu)造時出現(xiàn)了實質(zhì)理性的缺憾。就本質(zhì)而言,權(quán)利本位論的現(xiàn)有法律權(quán)利界說是囿于既定的實在法層面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系學(xué)說,關(guān)注的焦點在于實在法對利益的分配和就此形成的秩序的維護(hù),因而忽略了法律關(guān)系中權(quán)利行為的指引,也并未探索法律權(quán)利的實踐合法性的來源。這就導(dǎo)致權(quán)利性條款本身缺乏對人的關(guān)懷,側(cè)重利益的定紛止?fàn)巺s輕視人與人之間的秩序協(xié)調(diào),最終在實踐中喪失可操作性。透過法治實踐的效果來看,權(quán)利本位論純粹合法律性的導(dǎo)向造成現(xiàn)實權(quán)利呈現(xiàn)兩極分化的態(tài)勢；過分關(guān)注利益的視角導(dǎo)致人與人之間不再相互關(guān)心、相互幫助,而是冷漠以待；甚至衍生出罔顧自己和他人尊嚴(yán)的絕對化的權(quán)利主張；而權(quán)利理論和權(quán)利立法的不斷推進(jìn),與人們規(guī)則意識的匱乏和淡化所形成的鮮明對比,著實值得思量。 為了尋求這些問題的解答,讓我們先來審視那些曾經(jīng)被權(quán)利本位論者作為理論前提的中西權(quán)利觀念與發(fā)展脈絡(luò)的不同之處。第一,權(quán)利本位論者認(rèn)為西方缺乏法律義務(wù)的分析,但是,從歷史發(fā)展來看,中世紀(jì)的西方已然將個人義務(wù)作為法律規(guī)定來實現(xiàn)；西方學(xué)者也給出了義務(wù)優(yōu)先于權(quán)利的邏輯順序；尤其是一度絕對化的權(quán)利實踐發(fā)展到二十世紀(jì),西方國家的立法越來越注重法律義務(wù)的約束。第二,權(quán)利概念在西方理論界獲得的高水準(zhǔn)的抽象概括,并不代表其權(quán)利觀念乃至權(quán)利立法就從根本上就優(yōu)越于我們,相反,西方的人權(quán)概念也是在爭議中不斷獲得進(jìn)步的；第三,中國古代“厭訟”的民俗不僅不是權(quán)利意識缺乏的表現(xiàn),相反,正是將個人權(quán)利融入集體權(quán)利的自覺行動,或者說,是在特定的社會條件下,將保障個人權(quán)利的希望寄托在集體權(quán)利的穩(wěn)定之上。中國古代不僅不缺乏權(quán)利觀念的萌芽,更是富于權(quán)利法定的實踐�？偠灾�,中西在權(quán)利發(fā)展上盡管具體實現(xiàn)方式有別,但卻擁有共同的大方向——朝著人與人的相互平等、相互尊重,實現(xiàn)共同合作的和諧秩序而前進(jìn)。 因此,權(quán)利本位論和權(quán)利立法必須對此給予足夠重視。如果說前三十年,權(quán)利本位論幫助國人從階級斗爭范式中解脫出來,順應(yīng)了我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的建設(shè)需要,推動了“效率優(yōu)先、兼顧公平”的發(fā)展需要；那么在新的歷史起點上,權(quán)利本位論應(yīng)當(dāng)強調(diào)社會的公平正義,為權(quán)利性條款的構(gòu)建注入實質(zhì)理性的指導(dǎo),將關(guān)注焦點由力求科學(xué)的概念歸納轉(zhuǎn)向?qū)嵺`中合法性的探求,由利益分配轉(zhuǎn)向相互尊重的權(quán)利制度構(gòu)建,由注重權(quán)利觀念的宣示轉(zhuǎn)向有效的行為指引,為權(quán)利實踐、權(quán)利理論與權(quán)利立法提供溝通渠道,為立法如何反映實踐需求、融入百姓訴求提供解答,讓立法真正走群眾路線,成為人民智慧、實踐理性的結(jié)晶。唯有如此,才能徹底解決法律難以實施就求助于強化執(zhí)法的怪現(xiàn)象。 解決了權(quán)利性條款構(gòu)建中存在的實質(zhì)理性問題,接下來就要對其形式理性暴露出的問題加以規(guī)范化。從權(quán)利保障的法律文本的名稱到權(quán)利規(guī)定的體系,都需要加以統(tǒng)一和理順。不僅如此,權(quán)利性條款的標(biāo)志詞及其在句中的搭配、條款構(gòu)造技術(shù)、表達(dá)方式、無性別色彩的人稱指代等等方面,在立法技術(shù)上都亟待提升。 總之,中國特色社會主義法制體系的建成,為立法提出了更高的要求。不僅立法技術(shù)需要提高,更需要立法者關(guān)注民生、保障民權(quán),站在參與者的角度真正體驗法律條款在實踐中的利弊得失,為法律注入人民的實踐智慧,讓法律真正成為人民生活的自覺選擇,為建設(shè)“良法善治”的法治中國而不懈奮斗。
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【學(xué)位授予單位】：山東大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D920.4

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號：2304115