發(fā)布時間：2017-11-19 12:13

  本文關(guān)鍵詞：法律文本中兜底條款的設(shè)置研究

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【摘要】：法律文本是法律實踐的總結(jié),相對而言是實踐滯后的產(chǎn)物。法律文本在一定時期內(nèi)需要維持穩(wěn)定性,不可能經(jīng)常修改。而社會發(fā)展的規(guī)律和復(fù)雜事物的產(chǎn)生是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的,是依照自身發(fā)展規(guī)律運行的。法律文本的穩(wěn)定性和社會發(fā)展的不確定性必然會導(dǎo)致法律與現(xiàn)實之間的沖突。面對復(fù)雜多變的社會,法律文本中設(shè)置兜底條款是必要的,這是以不變應(yīng)萬變的最好選擇。法律條文是有限的,但復(fù)雜的事物卻是無限的,以有限規(guī)范無限,要求法律文本中應(yīng)當設(shè)置兜底條款,否則法律條文將是千車載、萬船裝。從法律制定的角度看,設(shè)置兜底條款是減少法律文本數(shù)量和條文的重要途徑。 兜底條款作為立法技術(shù)的一種,通常以“等”、“其他”來進行表述,具有概括抽象性和字義模糊性的特點,可分為類比推斷型和最后兜底型兩種類型。它在法律文本中是否普遍存在,本文將進行實證考察,并從語言自身的局限、法律自身的特點、立法技術(shù)的制約、立法者認知能力有限幾個方面探究其產(chǎn)生根源。兜底條款可以說是一把雙刃劍,它在保障法的穩(wěn)定性和周延性的同時由于自身的模糊性也產(chǎn)生了一系列問題,不利于法的確定性,在適用過程中會出現(xiàn)不統(tǒng)一的情形,甚至會導(dǎo)致司法權(quán)的過度膨脹,要發(fā)現(xiàn)文本中條款設(shè)置的問題不能將目光局限在立法領(lǐng)域,本文將結(jié)合司法實踐中的具體案例剖析其弊端。要使兜底條款的弊端得到克制,效用達到最高,就要對其進行明細,本文將結(jié)合實務(wù)中的例證,從立法和司法兩個層面探究其明細途徑,包括下位法對上位法的明細和法律解釋的細化。然而,對兜底條款進行明細畢竟停留在條款設(shè)置后的補救層面,其完善根源則應(yīng)從法律文本在設(shè)置該條款時找尋,這其中主要有立法者應(yīng)當持有的正確態(tài)度,立法語言的規(guī)范表述使用以及地方立法時的改善措施。 當前對兜底條款的研究大多是針對某一具體條文,很少有文章以立法技術(shù)的視角,把其作為法的結(jié)構(gòu)規(guī)范化中的一項來進行研究。希望通過本文較為全面的論析,喚起立法者對兜底條款設(shè)置的關(guān)注,為其合理設(shè)置提出一點參考性建議,為法的結(jié)構(gòu)規(guī)范化研究盡微薄之力。
【學(xué)位授予單位】：山東大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D901

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本文編號：1203505