本文關(guān)鍵詞：論清代“違制律”的功能及其轉(zhuǎn)換

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【摘要】："違制律"是中國古代律典中的一款較為特殊的法條。它具有兩種法律功能,其本源功能是維護(hù)君主的命令得到遵循和執(zhí)行,其延展功能則是指它具有廣泛涵攝性的概括功能。在清朝,"違制律"因其籠統(tǒng)性和靈活性而被廣泛應(yīng)用到對(duì)國家和社會(huì)的統(tǒng)治中。"違制律"之所以能從一款維護(hù)皇權(quán)的法律規(guī)則演化為一款具有概括性功能的法律規(guī)則,其背后離不開皇權(quán)的推動(dòng)。"違制律"概括性功能的取得是通過諭令詔旨的法制化和遵循"先制"兩種方式實(shí)現(xiàn)的。通過在諭令詔旨中頻繁使用和不斷立法的方式賦予并擴(kuò)大"違制律"的涵括功能,反映出統(tǒng)治者將之視為一種統(tǒng)治工具。而"違制律"賦予皇帝和官員們對(duì)一些案件定罪量刑時(shí)的隨意性和不可預(yù)期性則更體現(xiàn)了中國古代的法治特性是一種人治指引下的法治。
【作者單位】： 上海對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)WTO研究教育學(xué)院;
【關(guān)鍵詞】： 違制律 概括性禁律 功能轉(zhuǎn)變
【分類號(hào)】：D929
【正文快照】： 問題的提出 “概括性禁律”一詞是美國學(xué)者布迪、莫里斯在《中華帝國的法律》一書中針對(duì)“違制律”、“不應(yīng)為律”、“光棍例”、“違令律”等具有高度的籠統(tǒng)性、抽象性和涵攝性的法律條款所創(chuàng)設(shè)的一個(gè)名詞。(1)在清律中,這些法律條款具有了法律規(guī)范構(gòu)成所應(yīng)具備的邏輯結(jié)構(gòu)要

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