本文關鍵詞：出資證明書應當載明　　

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律師詳解商業(yè)盡職調查的360個細節(jié)--第三部分 關于公司的出資（含增資、減資） 2014-12-27

律師詳解商業(yè)盡職調查的360個細節(jié)

——第三部分  關于公司的出資（含增資、減資）

 

商業(yè)律師作為資本市場的“守門人”和企業(yè)穩(wěn)健經營的安全衛(wèi)士，應當勤勉盡責、恪盡職守，為投資人和并購方核實每一個交易細節(jié)、控制每一項法律風險。律師盡職調查包括但不限于二十九大類360個細節(jié)，作為投資人和并購方，應當銘記于心、活學活用。

 

三、關于公司的出資(含增資、減資)

45.公司的出資形式不符合當時有關法規(guī)的規(guī)定

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

②《中華人民共和國公司登記管理條例》

股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

46.公司的注冊資本未能按時繳清

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二十八條第二款 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

②《公司法》司法解釋三

第六條  股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經公司發(fā)起人催繳后在合理期間內仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。

第一百零六條的規(guī)定予以認定。

以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。

（一）出資的股權由出資人合法持有并依法可以轉讓；

（二）出資的股權無權利瑕疵或者權利負擔；

（三）出資人已履行關于股權轉讓的法定手續(xù)；

（四）出資的股權已依法進行了價值評估。

股權出資不符合前款第（一）、（二）、（三）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令該出資人在指定的合理期間內采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的，人民法院應當認定其未依法全面履行出資義務。

股權出資不符合本條第一款第（四）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。

 47.非貨幣出資未能辦理過戶手續(xù)

【劉樹明詳解】

《公司法》司法解釋三

出資人以前款規(guī)定的財產出資，已經辦理權屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持。

48.股東以未評估的部分資產出資

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

②《公司法》司法解釋三

49.關于股東虛假出資

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第一百九十九條 違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

第二百條 公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

②《公司法》司法解釋三

公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的，人民法院應予支持；未履行或者未全面履行出資義務的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。

股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。

股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任的，人民法院應予支持；董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。

50.關于以自身資產評估出資

【劉樹明詳解】

51.股東抽逃注冊資本

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二百零一條 公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

②《公司法》司法解釋三

公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。

52.非貨幣資產的出資比例不符合當時有效的法律規(guī)定

【劉樹明詳解】

舊《公司法》

第二十七條第三款　全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。

新《公司法》已經取消了這個限制。

53.關于以實物出資使用假發(fā)票

【劉樹明詳解】

54.評估增值過大

【劉樹明詳解】

現(xiàn)實資產評估中，增值過大易導致資本不實。

55.關于以劃撥土地出資

【劉樹明詳解】

第四十三條　劃撥土地使用權是指土地使用者通過各種方式依法無償取得的土地使用權。

前款土地使用者應當依照《中華人民共和國城鎮(zhèn)土地使用稅暫行條例》的規(guī)定繳納土地使用稅。

第四十四條　劃撥土地使用權，除本條例第四十五條規(guī)定的情況外，不得轉讓、出租、抵押。

第四十五條　符合下列條件的，經市、縣人民政府土地管理部門和房產管理部門批準，其劃撥土地使用權和地上建筑物，其他附著物所有權可以轉讓、出租、抵押：

（一）土地使用者為公司、企業(yè)、其他經濟組織和個人；

（二）領有國有土地使用證；

（三）具有地上建筑物、其他附著物合法的產權證明；

（四）依照本條例第二章的規(guī)定簽訂土地使用權出讓合同，向當?shù)厥�、縣人民政府補交土地使用權出讓金或者以轉讓、出租、抵押所獲收益抵交土地使用權出讓金。

轉讓、出租、抵押前款劃撥土地使用權的，分別依照本條例第三章、第四章和第五章的規(guī)定辦理。

第四十六條　對未經批準擅自轉讓、出租、抵押劃撥土地使用權的單位和個人，市、縣人民政府土地管理部門應當沒收其非法收入，并根據情節(jié)處以罰款。

第四十七條　無償取得劃撥土地使用權的土地使用者，因遷移、解散、撤銷、破產或者其他原因而停止使用土地的，市、縣人民政府應當無償收回其劃撥土地使用權，并可依照本條例的規(guī)定予以出讓。

對劃撥土地使用權，市、縣人民政府根據城市建設發(fā)展需要和城市規(guī)劃的要求，可以無償收回，并可依照本條例的規(guī)定予以出讓。

無償收回劃撥土地使用權時，對其地上建筑物、其他附著物，市、縣人民政府應當根據實際情況給予適當補償。

根據上述規(guī)定，劃撥土地使用權不得轉讓、出租和抵押但是，并非在任何情況下使用權人都不能處分其劃撥土地使用權。如果符合一定條件，經依法批準后，劃撥土地使用權可以進行轉讓、出租和抵押。前提條件是劃撥土地使用權必須和地上建筑物、其他附著物的所有權一同轉讓、出租和抵押。

56.對公司出資中個人股東的巨額出資來源無合理合法說明

【劉樹明詳解】

①《公司法》司法解釋三

②《關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

（一）通過典當、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉移、轉換犯罪所得及其收益的；

……

巨額出資來源不當，可能因貪污、受賄、侵占、挪用等上游犯罪，進而涉嫌洗錢罪、掩飾或隱藏犯罪所得罪等。

57.增資中某方股東未放棄對增資的優(yōu)先認購權

【劉樹明詳解】

《公司法》

第三十四條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

第一百七十九條 有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。

股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。

股東未放棄增資優(yōu)先認購權，可能導致增資行為無效。

58.公司未向增資后的股東出具出資證明書

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第三十一條 有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。

出資證明書應當載明下列事項：

1、公司名稱；

2、公司成立日期；

3、公司注冊資本；

4、股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

5、出資證明書的編號和核發(fā)日期。

出資證明書由公司蓋章。

第一百七十九條第二款 公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。

②《公司法》司法解釋三

第二十四條 當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權后，公司未根據公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，人民法院應予支持。

59.公司未按照增資結果變更股東名冊

【劉樹明詳解】

 ①《公司法》

第三十二條 有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：

1、股東的姓名或者名稱及住所；

2、股東的出資額；

3、出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。

②《公司法》司法解釋三

第二十四條 當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權后，公司未根據公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，人民法院應予支持。

60.公司增資或者減資未取得有權機關的批準

【劉樹明詳解】

公司增加注冊資本是指在公司成立后，經權力機構決議，依法定程序在原有注冊資本的基礎上予以擴大，增加公司實有資本總額的法律行為。

有限責任公司增加注冊資本的主要途徑是股東增加出資，情況比較簡單；股份有限公司可以通過發(fā)行新股來增加注冊資本，也可以將公積金轉為注冊資本，情況比較復雜。

股份有限公司增量發(fā)行新股經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。

根據公司性質，一些公司增資或減資需要經過批準。

61.公司增資或者減資違反了章程中的限制性規(guī)定

【劉樹明詳解】

《公司法》

第十一條　設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

第二十五條　有限責任公司章程應當載明下列事項：

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；
（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。
股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

公司章程如果對增資或減資有相應的限制性規(guī)定，則對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

62.公司注冊資本需要提前繳納

【劉樹明詳解】

實繳登記制改為認繳登記制。即新公司施行后，公司股東可以自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司的章程。

注解：新公司法施行后，可以先上車，再買票。

63.公司未按照法定程序減資

【劉樹明詳解】

公司減資，是指公司資本過剩或虧損嚴重，根據經營業(yè)務的實際情況，依法減少注冊資本金的行為。為了切實貫徹資本確定原則，確保交易安全，保護股東和債權人利益，減資要從法律上嚴加控制。按照資本不變原則，原則上公司的資本是不允許減少的。考慮到一些具體情況我國法律允許減少資本，但必須符合一定的條件。

因此，公司減資無論是否造成剩余資本少于法定標準的情況，都必須符合法律規(guī)定。

一、從實際情況看，辦理公司減資應具備下列條件之一：

1、公司嚴重虧損，資本總額與其實有資產懸殊過大，公司資本已失去應 
有的證明公司資信狀況的法律意義，股東也因公司連年虧損得不到應有的回報。

2、原有公司資本過多，形式資本過剩，再保持資本不變，會導致資本在公司中的閑置和浪費，不利于發(fā)揮資本效能，另外也增加了分紅的負擔。

二、公司減資應遵守法定的程序：

1、編制資本負債表及財產清單；

2、股東會決議。該決議內容包括：①減資后的公司注冊資本；②減資后的股東利益、債權人利益安排；③有關修改章程的事項；④股東出資及其比例的變化等。公司作出減資決議時，應注意公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額；

4、變更登記。 

本文編號：1434498