本文關(guān)鍵詞：一般累犯，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

　　毒品犯罪是違反國(guó)家禁毒法規(guī)，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品以及從事上述毒品犯罪直接相關(guān)的或其他與毒品相關(guān)的應(yīng)受刑罰處罰的犯罪行為。此類犯罪具有極大和社會(huì)危害性，應(yīng)予以嚴(yán)厲打擊。近年來(lái)，司法和理論對(duì)毒品犯罪均進(jìn)行了深入的研究。筆者謹(jǐn)就毒品犯罪的一般累犯與再犯的關(guān)系談幾點(diǎn)看法。

　　一、毒品犯罪一般累犯與再犯的概念及構(gòu)成

　　累犯，是指被判處一定的刑罰，并在該刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的一定期限內(nèi)，再犯應(yīng)當(dāng)判處一定刑罰之罪的犯罪分子。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》（以下簡(jiǎn)稱《刑法》）第65條、第66條的規(guī)定，累犯可分為兩種：一般累犯與特殊累犯。因特殊累犯涉及到的是危害國(guó)家安全的犯罪問(wèn)題，所以，這里只談毒品犯罪的一般累犯。就其構(gòu)成具備以下三個(gè)要件：

　　第一，其前罪與后罪都必須是故意的毒品犯罪。如果前后兩罪或其中一罪是因?yàn)檫^(guò)失而構(gòu)成犯罪或不構(gòu)成毒品犯罪的，不能成為毒品犯罪的累犯。即：前罪是毒品犯罪，后罪是因?yàn)樽约旱氖韬龃笠獾戎饔^過(guò)失原因而協(xié)助了其他毒品犯罪分子，或后罪是非毒品犯罪的其他刑法罪名，都不存在毒品犯罪的累犯情形。

　　第二，前罪與后罪都必須是被判處有期徒刑以上的刑罰。如果前后兩罪或其中一罪被判處有期徒刑以下之刑罰，如：拘役或管制，也不構(gòu)成毒品犯罪的累犯。

　　第三，后罪發(fā)生的時(shí)間，必須在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的五年以內(nèi)，如果后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行期間或假釋考驗(yàn)期內(nèi)，不構(gòu)成累犯，而應(yīng)按照數(shù)罪并罰的有關(guān)規(guī)定處理。

　　毒品犯罪的再犯依據(jù)我國(guó)刑法第356條規(guī)定：“因走私、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過(guò)刑，又犯本節(jié)規(guī)定的，從重處罰。”是指關(guān)于因特定毒品犯罪被判過(guò)刑，又犯毒品犯罪的情形，其構(gòu)成也具備三個(gè)要件：

　　其一，本條先犯的罪限定為走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品這五種犯罪，這是構(gòu)成再犯的前提條件。如果行為人曾實(shí)施的不是上述五種犯罪形式之一的其他毒品或非毒品犯罪，則不構(gòu)成毒品犯罪再犯。

　　其二，行為人因犯走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品的犯罪被判過(guò)刑，是構(gòu)成再犯的重要條件。被判過(guò)刑，既可以是被判過(guò)實(shí)刑，也可以是被判過(guò)緩刑；既可以是無(wú)期徒刑，死刑緩期二年執(zhí)行，也可以是有期徒刑、拘役和管制；亦或是主刑或附加刑中的任何一種刑罰。如果行為人曾犯《刑法》第356條規(guī)定之罪，但被人民檢察院免于起訴或者人民法院判決行為人無(wú)罪或被判有罪但免除刑罰的情況，均不屬于“被判過(guò)刑”的范圍。

　　第三，行為人現(xiàn)行之罪必須是毒品犯罪，而且必須是本條規(guī)定的五種毒品犯罪中的任何一種或數(shù)種罪。再犯之罪的罪名并不一定與被判過(guò)刑的罪名是同一罪名，只要符合了本條規(guī)定的犯罪種類，就構(gòu)成了本款規(guī)定的再犯情節(jié)。

　　二、毒品犯罪的一般累犯與再犯的比較（異同）

　　顯然，兩者并非同一概念，而是兩個(gè)不同的法律名詞，正確認(rèn)定兩個(gè)概念，對(duì)法條適用和定罪量刑具有十分重要的意義。

　　首先，兩者的相同之處表現(xiàn)在：

　　（一）兩者在主觀上都具有惡性，并且犯罪的社會(huì)危害性均極大。犯罪的主觀要件是用以說(shuō)明行為人是在怎樣的心理狀態(tài)支配下實(shí)施危害行為的。而毒品犯罪的危害行為總是由一定對(duì)自己的行為具有主觀故意性的毒品犯罪分子為了謀取巨額利潤(rùn)，不惜鋌而走險(xiǎn)所實(shí)施的。它對(duì)社會(huì)安定、人民生活產(chǎn)生了極其巨大的沖擊，連續(xù)涉及該類犯罪，說(shuō)明犯罪分子為了巨額的非法利益，置國(guó)家、社會(huì)、他人利益于不顧，其主觀犯罪意圖是極其惡劣的，對(duì)社會(huì)的危害也極其巨大。

　�。ǘ⿵姆缸镄螒B(tài)上看，兩者犯罪的次數(shù)都在兩次以上，均是重新犯罪的一種。即兩者都曾經(jīng)犯過(guò)罪被判過(guò)刑，爾后又犯罪。

　�。ㄈ┚土啃探嵌榷裕叨际欠ǘǖ膹闹靥幜P情節(jié)。兩者的前后兩罪在法律上和行為心理上均具有特定的聯(lián)系，反映行為人的特殊主觀惡性和人身危險(xiǎn)性。且經(jīng)歷刑罰制裁的犯罪人怙惡不悛，說(shuō)明通常的處罰標(biāo)準(zhǔn)對(duì)其不能產(chǎn)生特別的預(yù)防的作用了。因此，法律規(guī)定對(duì)其予以從重處罰。就毒品犯罪一般累犯構(gòu)成上來(lái)講，前罪與后罪都必須是故意犯罪，如果前后兩罪或其中一罪是由于過(guò)失而造成的損害后果，則不構(gòu)成一般累犯。一般累犯是“應(yīng)當(dāng)從重處罰”，這里的“應(yīng)當(dāng)”是根據(jù)犯罪事實(shí)，犯罪人再次實(shí)施犯罪之后，只要符合累犯條件，就必須從重。因此，構(gòu)成了一般累犯的，審判人員就必須對(duì)犯罪人在法定刑的幅度內(nèi)處以較重的刑罰，而且是“比照初犯”來(lái)從重處罰，，即當(dāng)案犯所實(shí)施的犯罪行為與初犯實(shí)施的犯罪行為相似時(shí)，比照對(duì)該初犯應(yīng)處以的刑罰，并在此基礎(chǔ)上再?gòu)闹匾恍�，如果兩次犯罪的時(shí)間間隔越短，說(shuō)明其主觀故意越加明顯，亦應(yīng)該在原有的基礎(chǔ)上加重處罰。但并不意味著一定要審判人員對(duì)累犯判處法定最高刑，而是根據(jù)案件的全部情況來(lái)綜合考慮；毒品犯罪的再犯所規(guī)定的“從重處罰”，是必須從重處罰，即法定的應(yīng)當(dāng)從重處罰。上述從重處罰的這兩種情況都只能在法定刑的幅度內(nèi)判處重刑，也不受審判人員在審判時(shí)主觀意志的左右。當(dāng)毒品犯罪的再犯與累犯構(gòu)成了法定從重情節(jié)時(shí)，最高刑均可達(dá)到死刑。同時(shí)兩者均是可以加重處罰的犯罪聯(lián)結(jié)現(xiàn)象，即刑法對(duì)于前罪的刑罰處罰未發(fā)生應(yīng)有的教育改造功能，因此形成有罪的犯罪情節(jié)的基本認(rèn)定。

　�。ㄋ模﹥烧咴诤蟠嗡傅淖锩峡梢耘c前罪相同，也可以不同。在與初犯所判之刑的罪名的比照上均沒(méi)有限制。

　　其次，我們還應(yīng)該看到兩者的區(qū)別是占主要方面的。就不同而言，主要有以下三個(gè)方面：

　　（一）兩者對(duì)前后罪犯種類規(guī)定不同。

　　一般累犯前后罪的罪種，除過(guò)失與危害國(guó)家安全罪以外，前后罪都是普通刑事犯罪，或其中一罪是普通刑事犯罪，另一罪是刑法上任何一種故意犯罪，都具備構(gòu)成一般累犯的要件。毒品犯罪的再犯先后所犯的罪限定為《刑法》第356條規(guī)定的那五種形式，即走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品，前后罪只要有一點(diǎn)不符合，即不再采用毒品再犯的從重來(lái)加以定罪量刑。

　　（二）二者在刑罰上的要求不同。

　　一般累犯明確要求犯罪分子所犯的前罪與后罪所判處的或應(yīng)判處的刑罰在有期徒刑以上，這是一般累犯的刑度條件。也就是說(shuō)，構(gòu)成累犯的前罪被判處的刑罰與后罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰均須是有期徒刑以上刑罰，否則不構(gòu)成累犯。前罪“被判處有期徒刑以上刑罰”是指人民法院根據(jù)犯罪的全面情況，最后在判決書(shū)中所判處的刑罰，同時(shí)，“有期徒刑以上的刑罰”除了有期徒刑以外，包括死緩和無(wú)期徒刑這二種法定刑，而后罪“應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰”，是指根據(jù)后罪社會(huì)危害性的大小，人民法院最后確定其宣告刑是否為有期徒刑以上的刑罰。毒品犯罪的再犯，對(duì)前后罪所受刑罰的輕重沒(méi)有加以規(guī)定。只要求前罪是判過(guò)刑，至于被判處的是主刑或附加刑、實(shí)刑或緩刑沒(méi)有限制，且后罪應(yīng)判何罪何刑也沒(méi)有要求。

　　（三）兩者時(shí)間間隔的要求不同。

　　一般累犯之后罪必須在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后五年內(nèi)實(shí)施。所謂“刑罰執(zhí)行完畢”是指主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑在內(nèi)，主刑執(zhí)行完畢而附加刑尚在執(zhí)行中的犯罪分子又犯新罪，不影響其構(gòu)成累犯。被宣告假釋的犯罪分子，假釋考驗(yàn)期滿也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是刑罰執(zhí)行完畢，如假釋考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，不按累犯論，以數(shù)罪并罰加以處理。但緩刑期滿并非刑罰執(zhí)行完畢，而是原判刑罰不再執(zhí)行，因此緩刑期滿以后又犯新罪，不構(gòu)成累犯。前后五年間隔期限的計(jì)算方法是從刑罰執(zhí)行完畢之日或赦免之日起計(jì)算；對(duì)于被宣告假釋的犯罪分子，從假釋刑滿之日起計(jì)算。毒品犯罪再犯卻沒(méi)有對(duì)前后罪的時(shí)間間隔加以限制，不論經(jīng)過(guò)多少年，只要再犯《刑法》第356條規(guī)定之罪的，都要從重從嚴(yán)處罰。

　�。ㄋ模┓ǘ◤闹匾�(guī)定的要求不同。

　　《刑法》第74條、第81條分別規(guī)定，對(duì)于累犯，適用緩刑，一般累犯除了應(yīng)當(dāng)從重處罰以外，還不能適用緩刑和假釋。這是因?yàn)槔鄯傅闹饔^惡性大，適用緩刑、假釋難以防止其再犯新罪，而且要對(duì)其從重處罰，只有通過(guò)關(guān)押才能有效地對(duì)其實(shí)行改造。毒品犯罪再犯卻僅有從重的規(guī)定，這不及一般累犯法定從重的程度與要求嚴(yán)格。

　　三、在法律適用上的選擇

　　從毒品犯罪一般累犯與再犯的關(guān)系比較，我們不難發(fā)現(xiàn)兩者之間的差別，正是這種差別使兩者在一般情況下不存在著適用上的選擇困難。如果某種毒品犯罪行為符合《刑法》第356條之規(guī)定，先因?qū)嵤┳咚健⒇溬u、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品這五種情形被判過(guò)刑之后，又犯這五種情形的犯罪行為，就應(yīng)適用該條的從重處罰。除此之處的其他毒品犯罪或非毒品犯罪再犯只要構(gòu)成《刑法》第65條關(guān)于一般累犯的規(guī)定，即被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的（除過(guò)失犯罪外），就使用該條款的法定從重情節(jié)加以判處。

　　但是我們也應(yīng)該看到另一種情況。《刑法》第365條中的毒品犯罪的再犯與《刑法》第65條中的累犯的規(guī)定之間存在著法條競(jìng)合關(guān)系。所謂法條競(jìng)合，是指一個(gè)犯罪行為，因法律的重復(fù)規(guī)定，以致同時(shí)觸犯了數(shù)個(gè)法律條文或規(guī)定，但只能適用其中一個(gè)條文的情況。此時(shí)，就會(huì)導(dǎo)致某一案件既符合《刑法》第65條一般累犯的規(guī)定，同時(shí)又符合《刑法》第356條關(guān)于毒品犯罪再犯的規(guī)定，那么在遇到此類情況的時(shí)候，該如何選擇適用法律呢？現(xiàn)舉例說(shuō)明：

　　王某在1994年1月曾經(jīng)因非法持有毒品罪被判處有期徒刑2年，在刑滿釋放后，他不思悔改，繼續(xù)從事毒品犯罪。1999年4月3日，他又因走私毒品被公安機(jī)關(guān)抓獲，而此次犯罪在依據(jù)《刑法》應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑7年及其以上，在對(duì)王某定罪量刑時(shí)該如何考慮呢？

　　對(duì)于該案件，首先，我們也應(yīng)該看到王某的行為具備《刑法》第65條關(guān)于一般累犯之規(guī)定，王某在判處2年有期徒刑的前罪刑罰執(zhí)行完畢后的5年內(nèi)又再次犯了有期徒刑7年以上的后果，且前后罪都因自己的主觀故意所致；其次，我們發(fā)現(xiàn)王某的犯罪行為又符合《刑法》第356條的規(guī)定，王某因非法持有毒品罪被判2年有期徒刑，后又以走私毒品罪再犯，符合第365條規(guī)定的再犯的五種形式，即該行為具備毒品再犯之規(guī)定。而此時(shí)對(duì)王某行為的處罰出現(xiàn)了條款上的部分交叉，這就存在一個(gè)選擇適用的問(wèn)題。

　　第65條位于刑法總則之中，第356條位于刑法分則之中。刑法總則是關(guān)于定罪量刑的一般原則與原理的規(guī)定，分則規(guī)定的則是每一個(gè)具體犯罪行為和對(duì)該罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰種類、量刑幅度�？倓t所述的原理、原則對(duì)分則具有指導(dǎo)作用，在適用分則時(shí)，必須遵循總則的原理、原則；分則是總則原理、原則的具體運(yùn)用，是對(duì)總則的補(bǔ)充。刑法總則是在總結(jié)我國(guó)刑法法律和審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定的，具有抽象性、普遍性及權(quán)威性。因此，凡是其他刑罰規(guī)定的法律一律適用本法總則中的規(guī)定。根據(jù)《刑法》第101條：“本法總則適用于其他有刑罰規(guī)定的法律，但是其他法律有特別規(guī)定的除外。”從這里可以清楚的知道，在兩者出現(xiàn)競(jìng)合時(shí)，應(yīng)以一般累犯論處。同時(shí)，由于毒品犯罪的主觀惡性極大，社會(huì)危害極其嚴(yán)重，如果以毒品再犯論處往往會(huì)出現(xiàn)從輕的情況，因?yàn)橐话憷鄯覆荒苓m用于假釋與緩刑這兩種從輕處罰的刑罰，而毒品再犯卻可以。所以無(wú)論從法律上，還是從人們的情感上，對(duì)出現(xiàn)此類競(jìng)合情形時(shí)，我們均可直接援引《刑法》第65條以一般累犯處。

  本文關(guān)鍵詞：一般累犯，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。