1 客戶名單侵權(quán)案基本情況概述

1.1 商業(yè)秘密之客戶名單概述
中國法律對商業(yè)秘密的司法保護起步較晚，我國對商業(yè)秘密的認識經(jīng)歷了一個漫長的發(fā)展過程，我國立法上使用的相關(guān)概念經(jīng)歷了一個逐步清晰、逐步反映事物本質(zhì)特征的一個過程。由原來的“專有技術(shù)”到“非專利技術(shù)”到“商業(yè)秘密”。直至 1993 年國家頒布出臺了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，該法第十條1正式確立了保護商業(yè)秘密的法律制度，也標志著我國對于商業(yè)秘密概念的認識也邁向了一個新的階段。客戶名單作為商業(yè)秘密的一種新類型，除了應(yīng)當(dāng)具有商業(yè)秘密的一般特性（秘密性、保密性、商業(yè)價值性），還有下列獨特之處。市場經(jīng)濟的最大特點是“自由競爭”，因此任意經(jīng)營者都可以與任意客戶建立交易關(guān)系；當(dāng)然，客戶也可自由選擇任意經(jīng)營者。也就是說經(jīng)營者可與多個客戶同時建立交易關(guān)系，一個客戶也可以與多個經(jīng)營者建立交易關(guān)系。這也就說明掌握商業(yè)秘密的權(quán)利人并不能壟斷“客戶”而只能壟斷“客戶信息”，而對于“客戶信息”的壟斷應(yīng)該也只能是一種相對壟斷，這種相對壟斷表明不同經(jīng)營者可以分別地且獨立地對于某些經(jīng)營信息享有商業(yè)秘密權(quán)；與此同時，這些經(jīng)營信息也具有一定差異性，主要因為不同的經(jīng)營者與同一客戶之間所交易的內(nèi)容千差萬別。綜上所述，客戶名單作為商業(yè)秘密的一種類型具有主體多元性的特點。
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1.2 客戶名單侵權(quán)案之案件概述
介紹原告在同類案件中存在的訴訟問題之前，我們必須明確該類案件的具體案件信息，筆者在瀏覽完 100 份判決書后，對該類案件的案情有了以下大致的認識：客戶名單侵權(quán)案主要是職工與原單位之間發(fā)生糾紛，被告早期在原告處工作，擔(dān)任的職務(wù)大多是銷售主管、市場總監(jiān)或者總經(jīng)理等公司核心職位，負責(zé)公司的業(yè)務(wù)項目。被告在入職時，一般情況是原被告之間簽訂了《勞動合同》和《保密協(xié)議》（但也存在部分沒有簽署合同協(xié)議的案件），在工作了一段時間之后，被告因為個人原因離職，隨后成立或跳槽到與原告從事相同或者類似業(yè)務(wù)的公司（下面簡稱為“新公司”），并與原告的客戶發(fā)生了相關(guān)交易，原告認為其所掌握的客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密，且主張離職員工與新公司竊取了原告的客戶名單，構(gòu)成商業(yè)秘密共同侵權(quán)，將離職員工和新公司作為案件的共同侵權(quán)人共同告上法庭。經(jīng)濟學(xué)中粗略的把公司類型分為技術(shù)導(dǎo)向型，勞動力導(dǎo)向型等類別，并提倡公司利用先進技術(shù)提高勞動生產(chǎn)率獲得更大效益。但在中國實際的經(jīng)濟環(huán)境中，除了少部分高精尖產(chǎn)業(yè)擁有足以獲得大量利潤的技術(shù)優(yōu)勢，對于大部份中小企業(yè)來說，技術(shù)秘密的含量幾乎為零，對他們來說更為重要的是經(jīng)營秘密，尤其是建立穩(wěn)定交易關(guān)系的客戶名單，近年來，隨著第三產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展，客戶名單的重要性更加凸顯，行業(yè)之間的競爭日趨激烈，職工的流動也愈加頻繁，職工頻頻“跳槽”的事件屢見不鮮，其中不乏有拿著原單位的客戶資源作為求職的籌碼。據(jù)北京海淀區(qū)人民法院統(tǒng)計，就 2001 年至 2009 年該院審結(jié)商業(yè)秘密的案件共有 55 件，其中侵犯客戶名單的就有 47 件。在北上廣深等其他發(fā)達城市更是如此，這些城市擁有許多中小企業(yè)，企業(yè)之間人才的流動比較頻繁，部分跳槽者甚至將原企業(yè)的客戶名單作為自己跳槽的資本。3可見在侵犯商業(yè)秘密案件中，客戶名單侵權(quán)案占據(jù)相當(dāng)大的比例。
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2 客戶名單之商業(yè)秘密屬性的認定

2.1 客戶名單之秘密性的認定
世界各國對于商業(yè)秘密的保護無一例外要求商業(yè)秘密必須具備秘密性，《反不正當(dāng)競爭法》中的“不為公眾所知悉”指的就是“秘密性”，秘密性是商業(yè)秘密的首要要求，一旦商業(yè)秘密失去秘密性，成為公知信息，那么擁有商業(yè)秘密的權(quán)利人將不具備競爭優(yōu)勢，任何人通過一般渠道就可以獲知，也就失去繼續(xù)保護該信息的必要了，可以說秘密性直接決定了商業(yè)秘密權(quán)的存廢。可見能夠證明客戶名單具備秘密性成為了原告訴訟請求能否成立的關(guān)鍵之一，但是在實務(wù)中，大多數(shù)的原告并不能成功舉證證明客戶名單具備秘密性這一事實，比如在案號為（2014）浦民三（知）初字第 359 號的案件中，原告僅提供了九家公司或個人的企業(yè)名稱或姓名，未提供該九家單位或個人的聯(lián)系方式、交易習(xí)慣、交易內(nèi)容等深度信息。再比如，在案號為（2014）深中法知民終字第 58 號的案件中，原告提供的四份客戶名單內(nèi)容僅能顯示公司的中英文名稱以及一些最基本的工商登記注冊信息。除此之外，甚至有原告將客戶信息就簡單的理解為客戶名稱，比如在（2013）虎知民初字第 0152 號案件中，蘇尼克公司一直主張兩個單位為其客戶，只是堅持該兩個客戶名字為商業(yè)秘密。在這些案件中原告想當(dāng)然的僅把客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式、基本的工商登記注冊信息當(dāng)作是客戶信息，這表明原告對于秘密性的認識相當(dāng)淺薄，僅僅局限于一般意義上客戶名單的概念，而忽視了法律層面中對于客戶名單的深度要求。隨著時間的推移，原告對于客戶名單的認識也更加深入了，有的原告開始認識到何為法律意義上的客戶名單，開始提供證明力更強的證據(jù)——交易合同、收款憑證、稅務(wù)發(fā)票等。但可惜的是大部分原告對客戶名單的深入認識還并不到位，與此同時，法院的判定標準也隨之提高。比如在案號為（2014）成民初字第 376 號的案件中，菲行成都分公司在訴訟中提供了兩份與客戶的交易合同，但法院并沒有予以采納，法官在判決書寫到：“合同中雖然記載了客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式、聯(lián)系人和其從事的具體經(jīng)營等信息，但并未包括具體的交易內(nèi)容、交易習(xí)慣等特定信息的組合，中菲行成都分公司也并未進一步舉證證明其持有的上述客戶信息與普通信息的區(qū)別�！�
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2.2 客戶名單之保密性的認定
一份由權(quán)利人付出心血而形成的客戶名單，若權(quán)利人不加以保護，那么法律也沒有對其保護的必要。客戶名單的秘密性反映的是客戶名單的客觀狀態(tài)，而保密性則反映的是權(quán)利人為維持這種秘密性的客觀狀態(tài)而付出的努力。一份具備秘密性的客戶名單只有經(jīng)過保密措施的實施才當(dāng)然產(chǎn)生的法律上的權(quán)利，否則該份客戶名單在法律上將不被承認，也就沒有任何意義。換言之，若權(quán)利人自己都不主動積極地采取措保密措，那又怎么能強求法律對該信息實施保護呢？有些保密條款制定的過于空泛，比如僅僅載明“員工應(yīng)當(dāng)保守公司的商業(yè)秘密”而并沒有明確哪些信息屬于公司的商業(yè)秘密。也就無法使得保密義務(wù)人能對此進行成功識別，認定不了保密義務(wù)人使用相關(guān)信息的主觀惡意，那么該保密措施就形同虛設(shè)。比如在案號為（2015）魯民三終字第 156 號的案件中，原告提出了《企業(yè)管理制度》和《勞動合同》中的保密條款作為證明該份客戶名單具備保密性的證據(jù)，但是并沒有得到法官的認可，因為法官認為《企業(yè)管理制度》和《勞動合同》中的保密條款僅是對員工提出了保守公司商業(yè)秘密的要求，對于其商業(yè)秘密的具體內(nèi)容、范圍、保管措施等并未明確規(guī)定，不能證明其對上述銷售合同采取了合理的保密管理措施。10同樣的情況也出現(xiàn)在案號為（2015）保民三初字第 89 號的案件中。被告趙子民與原告簽訂了勞動合同，并且合同第二十七條中有約定保密義務(wù)，但是法官認為該保密義務(wù)條款對哪些是原告的商業(yè)秘密并未明確說明，不足以認定原告采取了保密措施。再比如，在案號為（2011）朝民初字第 07247 號的案件中，雖然原告特高咨詢公司在勞動合同以及解除勞動合同通知書中明確了被告葉紹念負有保密義務(wù)，但法官認為上述約定太過籠統(tǒng)而對該證據(jù)不予采納。
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2 客戶名單之商業(yè)秘密屬性的認定.........08
2.1 客戶名單之秘密性的認定........08
2.1.1 因欠缺“秘密性”而敗訴的情況簡介......08
2.1.2 客戶名單之秘密性理論概述.........09
2.1.3 客戶名單之秘密性認定的訴訟指引......11
2.2 客戶名單之保密性的認定........12
2.2.1 因欠缺“保密性”而敗訴的情況分類......13
2.2.2 客戶名單之保密性理論概述.........15
2.2.3 企業(yè)對客戶信息的自我防范.........16
2.3 客戶名單之商業(yè)價值性的認定.........17
3 客戶名單侵權(quán)案之為的認定........19
3.1 客戶名單侵權(quán)案之侵權(quán)行為認定的訴訟指引............19
3.2 原告對于“客戶信賴不侵權(quán)抗辯”的應(yīng)對策略............22
3.2.1 特殊行業(yè)中的客戶信賴........22
3.2.2 普通行業(yè)中的客戶信賴........23
4 客戶名單侵權(quán)案之損害賠償額的認定 ..........26

3 客戶名單侵權(quán)案之侵權(quán)行為的認定

根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》第十條明確了侵犯商業(yè)秘密的行為的三種類型，18但是通過瀏覽百份有關(guān)客戶名單侵權(quán)案件的判決書后，筆者從原告的陳述內(nèi)容中發(fā)現(xiàn)，被告的侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為被告在離職后違反保密協(xié)議，將原告的客戶信息帶到新公司，該公司利用該信息獲得了與客戶交易的機會，被告因此獲利，原告因此遭到損失。符合《反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款的規(guī)定，因此本章內(nèi)容僅就《反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款的該類侵權(quán)行為予以重點論述。

3.1 客戶名單侵權(quán)案之認定侵權(quán)行為的訴訟指引
在筆者瀏覽的這些判決書中，有很大一部分案件都存在原告無法提供證據(jù)證明兩被告（離職員工和新公司）的侵權(quán)行為，比如在案號為（2015）鼓民初字第 676 號和（2013）浙嘉知初字第 189 號的案件中存在原告對被告侵權(quán)行為舉證不能舉證不力的現(xiàn)象。據(jù)此筆者認為原告應(yīng)當(dāng)契合法院的審理思路，依照以下五個步驟分別予以舉證：第一，證明自然人被告（離職員工）與原告之間存在勞動關(guān)系。原告應(yīng)當(dāng)向法庭提交真實有效的《勞動合同》以及社保繳納證明。但有不少原告在此環(huán)節(jié)出現(xiàn)了問題，比如在案號為（2013）浙嘉知初字第 189 號的案件中，原告向法庭提交了證據(jù)五和證據(jù)六，證據(jù)五系企業(yè)單位社會保險在職人員增減表 2 份，為了證明原告為被告洪艷投保社會保險的事實；證據(jù)六系工行網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬憑證 2 份為了證明洪艷的工資是由原告支付的事實。但上述證據(jù)僅能證明洪艷的社保金由原告繳納、工資由原告賬戶匯至洪艷賬戶的事實。但是與被告簽訂《勞動合同》的并非原告，而是另一主體——易尤特公司。根據(jù)原告提交的證明可以表明，原告與易尤特公司系關(guān)系密切的關(guān)聯(lián)企業(yè)，同一辦公場所、同一批工作人員、統(tǒng)一管理，在洪艷與易尤特公司勞動關(guān)系合法存續(xù)期間，原告的上述代繳、匯款行為也有可能是替易尤特公司代為履行洪艷勞動合同的義務(wù)，但是不能以此否定洪艷與易尤特公司簽訂的勞動合同的效力，否則將不利于勞動關(guān)系的穩(wěn)定性和勞動者合法利益的保護。法院因此認定原被告之間并不存在勞動關(guān)系。
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結(jié)語

在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，，客戶名單糾紛所占比例較大，在這些案件中，原告并不能很好的理解哪些客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密、被告的哪些行為構(gòu)成商業(yè)秘密侵權(quán)，原告方因此舉證不力，導(dǎo)致絕大多數(shù)的案件以原告敗訴而告終，可能是原告確實對該信息擁有商業(yè)秘密權(quán)，被告確實實施了侵權(quán)行為，但由于舉證不力導(dǎo)致法院駁回原告訴求；同時也有可能是原告肆意的擴大了商業(yè)秘密所涵蓋的內(nèi)容，把原本不構(gòu)成商業(yè)秘密的客戶名單錯誤的予以主張，著實浪費司法資源。本文遵循“發(fā)現(xiàn)問題—提出問題—找出原因—解決問題、給出對策”的邏輯順序進行撰寫，希望通過研究訴訟中原告存在的問題，追根溯源找出問題的原因，進而給出應(yīng)對策略，能夠給訴訟當(dāng)事人帶來一定的啟發(fā)，給他們的訴訟行為提供一定的指引。
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參考文獻(略)