本文關(guān)鍵詞：論PPP協(xié)議的私法屬性及社會資本方利益保護　出處：《山東大學》2017年碩士論文　論文類型：學位論文

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【摘要】：我國公私合作的歷史可以追溯到20世紀90年代,早期的公私合作以BT,BOT的模式展開,經(jīng)過長時間的實踐與總結(jié),政府和社會資本方都不斷在調(diào)整與探索各自的定位和合作的方式。從2013年以來,PPP模式成為了政府主推的新型公私合作關(guān)系,在國家的大力支持之下,近年來PPP項目在國內(nèi)蓬勃展開。不同于政府具有強勢地位的傳統(tǒng)公私合作項目,PPP模式倡導公私雙方形成地位平等的合作伙伴關(guān)系。鑒于這種新的合作模式對主體地位與合作關(guān)系的重塑,引發(fā)了理論上的熱烈討論。作為PPP模式法律載體的PPP協(xié)議應該定性為何種性質(zhì)的合同,在PPP模式中政府方和社會資本方應該如何維護自己的利益,都是頗具價值的研究命題。筆者認為,PPP模式應該促使社會資本方積極參與公私合作來實現(xiàn)其價值,因此,兌現(xiàn)社會資本方的平等地位,妥善保護社會資本方的合作利益,對于PPP模式的成長與發(fā)展具有重要意義。本文認為,當前語境下的PPP協(xié)議是兼具有公法和私法雙重屬性的合同,但是這并不利于實現(xiàn)PPP模式的初衷并使其得到長足發(fā)展,PPP協(xié)議應該屬于私法契約,或者至少能夠通過技術(shù)上的手段構(gòu)建成私法性質(zhì)的契約。進一步而言,確定了 PPP協(xié)議的私法屬性,能為社會資本方利益的保護清除障礙,從項目篩選、對價支付、政府監(jiān)管、爭議解決直至項目退出的一系列流程,都可以從PPP項目合同的構(gòu)建上為社會資本方爭取利益保護。本文共由五章組成。第一章對PPP模式進行概述,并解構(gòu)作為PPP模式法律載體的PPP協(xié)議體系,最后論述PPP項目合同的內(nèi)涵與保護社會資本方利益的意義。PPP協(xié)議體系由項目合同,股東協(xié)議,融資合同,保險合同,履約合同共同構(gòu)成,項目合同是PPP模式的核心。第二章重點討論PPP協(xié)議的法律屬性。除項目合同外,PPP協(xié)議體系下的其他合同均為私法合同。作為PPP協(xié)議體系核心的PPP項目合同,在實然狀態(tài)下其兼有公法要素和私法要素,然而其應然狀態(tài)則應該是一個抽離了行政性要素的民事契約。第三章重點分析國內(nèi)PPP模式下對社會資本方利益保護的現(xiàn)狀。在立法層面上,當前出臺的法律文件均沒有對PPP協(xié)議性質(zhì)做出準確的定性,簡單把PPP協(xié)議放入政府采購和特許經(jīng)營的框架里不一定能完全兼容,而涉及到監(jiān)管和救濟時,行政性要素和民事性要素沒有在PPP合同里實現(xiàn)分離,因此合同理解和法律適用上依然存在分歧。在PPP協(xié)議構(gòu)建的層面上,從項目的篩選直至社會資本方的退出,理論上站在社會資本方立場的研究資料很少,然而,在協(xié)議條款設(shè)置時更多地考慮保護社會資本方的利益,才能建立真正的公私合作伙伴關(guān)系。第四章分析與借鑒了域外PPP實踐的經(jīng)驗。旨在與國內(nèi)的PPP實踐進行對比,印證,借鑒。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《私人融資基礎(chǔ)設(shè)施立法指引》是一部詳盡的立法指導性文件,英國的PF2標準合同則是目前累積實踐經(jīng)驗最豐富、歷經(jīng)多次修正的權(quán)威范本,二者在投資回報機制,股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制,政府臨時介入,爭議解決程序等重點影響社會資本方利益的條款設(shè)置上,可以為國內(nèi)PPP協(xié)議的構(gòu)建發(fā)揮寶貴的啟示作用。第五章分別從立法角度與合同構(gòu)建角度為社會資本方利益保護提出了一些建議。立法層面上,PPP模式應該有統(tǒng)一的立法指引,明確PPP協(xié)議的私法性質(zhì),建立獨立的監(jiān)管制度,并且設(shè)置多元化的爭議解決方式。PPP合同構(gòu)建層面上,社會資本方應該重視合作對手篩選,合理協(xié)商對價支付制度,重視政府承諾條款的設(shè)置并完善退出機制。
【學位授予單位】：山東大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2017
【分類號】：D922.29

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