本文關(guān)鍵詞：制衡的理性：社會保護(hù)和人權(quán)保障的博弈，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：思想、科學(xué)、文明的進(jìn)步總是與社會變革息息相關(guān)，刑法學(xué)的發(fā)展也不例外。第二次世界大戰(zhàn)后，人類在深刻反思?xì)v史的基礎(chǔ)上，人權(quán)意識空前高漲，在刑法領(lǐng)域尤其如此。因此，各國開始反省和糾正刑法萬能的傾向，破除對刑法絕對社會控制力的迷信和過高期待。如今，刑法應(yīng)該成為人權(quán)保障的大憲章，并且理應(yīng)成為社會控制的“最后手段”，已經(jīng)成為共通的觀念并受到高度重視。社會保護(hù)滿足對刑罰的需求，排除過輕不足量的刑罰；人權(quán)保障則構(gòu)成對刑罰的制約，禁止過于嚴(yán)厲的、超量的刑罰，刑法謙抑理所當(dāng)然地成為現(xiàn)代刑法追求的價值目標(biāo)。世輕世重，社會保護(hù)與人權(quán)保障二機(jī)能的動態(tài)博弈成為必然，最好的選擇是在社會保護(hù)與人權(quán)保障的平衡中實現(xiàn)博弈共贏。 追溯歷史，我們發(fā)現(xiàn)，刑法往往在強(qiáng)硬和謙抑之間輪轉(zhuǎn)。刑法是克制還是放縱，是立法者和司法者基于其間社會物質(zhì)生活條件，推行刑事政策的選擇。社會調(diào)整體系健全，法治技術(shù)成熟，法律才能從整體上呈現(xiàn)出一種自信的寬容。當(dāng)前歷史時期下，刑法該謙抑，該進(jìn)取，抑或在謙抑與進(jìn)取的博弈制衡中做出相對合理的選擇？不論對于中國還是世界其他各國而言，都是一個難題。破舊除新極有可能加劇沖突，導(dǎo)致失序甚至無序產(chǎn)生，舊的制度被打破，相應(yīng)的新規(guī)范又未建立，新舊交替銜接不可避免發(fā)生斷層，在闕如和需要的矛盾悖論下，刑法將往何處？實際上，這是一個不斷追求理性平衡的動態(tài)博弈過程。 本文由引言、正文和后記三個部分構(gòu)成，正文包括四個部分，具體而言： 第一部分是刑法謙抑基本問題概述。筆者首先沿著歷史的脈絡(luò)對刑法謙抑做一個簡要介紹；其次主要圍繞刑法謙抑的蘊(yùn)涵、范圍（作用域）、刑事一體化視野下的發(fā)展趨勢三個方面，闡述刑法謙抑的概念；最后從刑法微觀層面：犯罪和刑罰兩個維度，刑法宏觀層面：刑法謙抑與自由、憲政和民主三個維度，分析刑法謙抑的法理和社會根據(jù)。 第二部分以刑法社會保護(hù)和人權(quán)保障機(jī)能為載體，首先簡要分析刑法的社會保護(hù)機(jī)能；其次論述刑法人權(quán)保障機(jī)能，主要針對憲法維度下的人權(quán)保障——刑法謙抑的源泉做探析；最后基于刑法社會保護(hù)和人權(quán)保障兼顧的悖論，得出刑法謙抑理所當(dāng)然成為二者協(xié)調(diào)統(tǒng)一中的平衡“標(biāo)尺”。 第三部分在第二部分的基礎(chǔ)上，對刑法謙抑在社會保護(hù)和人權(quán)保障中所發(fā)揮的平衡作用做進(jìn)一步分析。首先分析刑法社會保護(hù)和人權(quán)保障沖突，沖突表象體現(xiàn)為：刑法謙抑和刑法擴(kuò)張基于社會現(xiàn)實常態(tài)并存、此消彼長，并從社會經(jīng)濟(jì)變革、公民權(quán)利意識覺醒、刑法自身發(fā)展規(guī)律三方面對沖突原因做簡要分析；其次筆者以博弈平衡為主線，從權(quán)利與權(quán)力對立統(tǒng)一之反比例演進(jìn)，指向刑法謙抑目標(biāo)：宏觀社會調(diào)整體系中刑法應(yīng)恪守本分、中觀刑事政策下‘嚴(yán)而不厲’法網(wǎng)的理性選擇、微觀刑民關(guān)系下對義務(wù)本位和權(quán)利本位利弊權(quán)衡后所秉承的社會本位的“契約化”發(fā)展，刑事沖突解決過程中參與主體各方的博弈三個方面，重點論證刑法謙抑在我國司法實際“社會保護(hù)和人權(quán)保障不可偏廢、刑事司法應(yīng)更加偏向人權(quán)保障”中實現(xiàn)平衡之可能和必要；最后歸結(jié)出，刑法謙抑促成社會保護(hù)和人權(quán)保障之最終走向——博弈共贏。 第四部分立足于第一、二、三部分之上，，從檢察機(jī)關(guān)公訴問題實證分析的視覺切入，對刑法謙抑在司法中的實現(xiàn)做探析，但囿于篇幅限制，故落腳于檢察權(quán)行使中的刑法謙抑之實現(xiàn)。筆者首先從謙抑理念、制度設(shè)計、人（司法者）和制度融合三個方面，對刑法謙抑在司法中實現(xiàn)的基礎(chǔ)做簡要分析；其次從刑法謙抑在司法中實現(xiàn)的理論障礙，實體、程序立法與司法操作的銜接障礙，程序人權(quán)保障理念、檢察權(quán)行使制度障礙三個方面，有選擇性并有所側(cè)重地對刑法謙抑在我國司法中實現(xiàn)面臨的問題做較為系統(tǒng)的闡述；最后遵循分析問題、解決問題的邏輯，從四個層面展開對刑法謙抑在檢察權(quán)行使中實現(xiàn)的路徑探析，即檢察機(jī)關(guān)理念培養(yǎng)，檢察機(jī)關(guān)審查起訴前：注重程序分流、完善檢察監(jiān)督和檢察建議，審查起訴中：保持法律適用解釋、不起訴與刑事和解裁量權(quán)規(guī)范，審查起訴后：建立量刑建議制度、追求恢復(fù)性司法、輕刑化目標(biāo)。
【關(guān)鍵詞】：刑法謙抑 社會保護(hù) 人權(quán)保障 博弈理性 檢察權(quán)視角
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2013
【分類號】：D914
【目錄】：

• 內(nèi)容摘要6-8
• Abstract8-12
• 引言12-13
• 一、 刑法謙抑基本問題概述13-21
• （一） 刑法謙抑發(fā)展簡況13-14
• （二） 刑法謙抑的概念14-17
• （三） 刑法謙抑的根據(jù)17-21
• 二、 刑法謙抑之悖論——社會保護(hù)和人權(quán)保障的協(xié)調(diào)統(tǒng)一21-26
• （一） 刑法的社會保護(hù)21-22
• （二） 刑法的人權(quán)保障22-24
• （三） 刑法保護(hù)社會與保障人權(quán)的協(xié)調(diào)統(tǒng)一24-26
• 三、 刑法謙抑之平衡——社會保護(hù)和人權(quán)保障的動態(tài)博弈26-41
• （一） 刑法社會保護(hù)與人權(quán)保障的沖突26-29
• （二） 刑法社會保護(hù)與人權(quán)保障的動態(tài)運(yùn)行29-38
• （三） 刑法社會保護(hù)與人權(quán)保障的最終走向——博弈平衡38-41
• 四、 刑法謙抑之檢察視角——保護(hù)與保障動態(tài)平衡中的理性41-58
• （一） 刑法謙抑司法實現(xiàn)的基礎(chǔ)41-42
• （二） 刑法謙抑在司法中實現(xiàn)面臨的障礙42-48
• （三） 刑法謙抑在司法中實現(xiàn)路徑探析——檢察權(quán)行使視角48-58
• 結(jié)語58-60
• 參考文獻(xiàn)60-62
• 致謝62

【參考文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前6條

1 張明楷;論刑法的謙抑性[J];法商研究(中南政法學(xué)院學(xué)報);1995年04期

2 張明楷;;司法上的犯罪化與非犯罪化[J];法學(xué)家;2008年04期

3 梁根林;刑事一體化視野中的刑事政策學(xué)[J];法學(xué);2004年02期

4 張建軍;;刑法謙抑性基礎(chǔ)的多維度分析[J];甘肅社會科學(xué);2006年05期

5 張穎杰;李茂華;;刑法謙抑性之價值蘊(yùn)含[J];海南大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版);2006年04期

6 陳興良;刑法機(jī)能二元論[J];法制與社會發(fā)展;1997年04期

中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前1條

1 萬選才;刑法謙抑的司法實現(xiàn)[D];武漢大學(xué);2012年

  本文關(guān)鍵詞：制衡的理性：社會保護(hù)和人權(quán)保障的博弈，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號：304280