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論社會行政法 2015-07-19 01:10

導(dǎo)讀：法學(xué)論文畢業(yè)論文，論社會行政法怎么寫，，格式要求，寫法技巧，科教論文網(wǎng)展示的這篇論文是很好的參考： 關(guān)鍵詞: 社會公平正義

關(guān)鍵詞: 社會公平正義/行政法/行政給付義務(wù)/公民公法受益權(quán)
內(nèi)容提要: 社會公平正義是我國社會和政府職能的首要價值,構(gòu)建社會行政法也成為發(fā)展我國行政法及其司法審查制度發(fā)展的主題。社會行政法的主要內(nèi)容,是保障公民的社會權(quán)和其他公法受益權(quán),規(guī)范行政機(jī)關(guān)行政給付和其他社會服務(wù)義務(wù)。公民的集體受益權(quán)、行政機(jī)關(guān)對社會公共事務(wù)的決策程序、相關(guān)群體的利益表達(dá)和參與機(jī)制,是社會行政法的核心范疇。 根據(jù)中國***第十六屆六中全會《關(guān)于構(gòu)建社會主義***社會若干重大題目的決定》,我國政府職能正在進(jìn)行重大調(diào)整,維護(hù)社會公平正義和實(shí)現(xiàn)公民的社會權(quán)利成為我國政府的核心職能。這是我國實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)和加進(jìn)世界貿(mào)易組織以來,我國行政法面臨最重要?dú)v史變化。同時這也是行政法學(xué)最重要的發(fā)展機(jī)遇,將行政法置于社會正義基礎(chǔ)之上是行政法學(xué)研究進(jìn)進(jìn)國際研究主流的重要路徑。 一、 行政法的變遷及其正當(dāng)性 歐洲法諺道:公法易逝,私法長存[ 1 ]。法國公法學(xué)者狄驥說過,同任何一種社會現(xiàn)象一樣,法律也處于持續(xù)的變化之中。從某種意義上說,的變遷也就是法律的變遷[ 2 ]。行政法的生命和正當(dāng)性,在于同社會正義實(shí)現(xiàn)形式和政府作用的同步變遷。行政法的使命是為政府組織和活動提供正當(dāng)性準(zhǔn)則,這種正當(dāng)性準(zhǔn)則的內(nèi)涵就是政府作用與實(shí)現(xiàn)社會正義的關(guān)系。假如行政法不能隨著政府作用的變化而實(shí)現(xiàn)制度變遷,就不能有效地保證政府在實(shí)現(xiàn)社會正義中的應(yīng)有作用。 在市場經(jīng)濟(jì)條件下,行政法經(jīng)歷了三個歷史類型:自由行政法、社會行政法和經(jīng)濟(jì)全球化行政法。市場自由競爭必然導(dǎo)致壟斷和社會差別。為克服市場失靈和緩解社會矛盾,政府改變放任政策,轉(zhuǎn)而對社會經(jīng)濟(jì)生活實(shí)行干預(yù),限制自由權(quán)利和維護(hù)社會公平。隨著政府作用的變化, 19世紀(jì)后期自由行政法向社會行政法的轉(zhuǎn)型。例如法國行政法從所謂“公共權(quán)力”行政法轉(zhuǎn)進(jìn)“公共服務(wù)”行政法,德國行政法從“自由法治國”行政法轉(zhuǎn)進(jìn)了“社會法治國”行政法。社會行政法的主旨,是克服市場缺陷,維護(hù)社會公平正義和保證社會***�！靶姓⒎莾H系國家實(shí)踐法律與行政目的的手段,而是應(yīng)作為國家福利目的之工具,來滿足社會正義之需求。”[ 3 ]當(dāng)代經(jīng)濟(jì)全球化和全球行政改革對政府社會職能提出強(qiáng)烈挑戰(zhàn),行政法正在經(jīng)歷向經(jīng)濟(jì)全球化行政法的轉(zhuǎn)變。這一過程將持續(xù)相當(dāng)長的時間,所以對多數(shù)國家來說,社會行政法仍然是當(dāng)代行政法的主要標(biāo)志和根基所在。社會行政法是行政法發(fā)展不可逾越的一個歷史階段。 自由行政法的正當(dāng)性基礎(chǔ),是社會自我調(diào)節(jié)可以實(shí)現(xiàn)社會正義的假設(shè)。作為社會主體的個人,不但可以通過行使其財(cái)產(chǎn)權(quán)和自由權(quán)獲得自身幸福生活,而且社會公平也可以通過個人之間的契約性合作關(guān)系實(shí)現(xiàn)。假如出現(xiàn)了社會差別和個人弱勢地位,也被以為是個人能力所導(dǎo)致的個人不幸,既不是社會公共題目也不能回咎于政府責(zé)任。不僅如此,社會差別還被以為是發(fā)揮個人創(chuàng)造潛能的社會激勵機(jī)制和社會進(jìn)步動力。物競天擇的自然法則固然帶有一些野蠻性,但也被以為是一種社會正義原則。在自由行政法框架下,政府對個人競爭的干預(yù)理所當(dāng)然地被以為是不必要的和非正義的。政府的作用只能是對個人的財(cái)產(chǎn)權(quán)、自由權(quán)和契約關(guān)系提供保護(hù),并對個人濫用自由權(quán)的行為進(jìn)行限制�！跋麡O政府”、“守夜人政府”和“秩序政府”就是對這種政府作用的典型描述。德國迪特爾·格林教授對此寫道:“這一模式的基礎(chǔ)是假設(shè)在沒有外部干涉自身發(fā)展的條件下,這一社會自身就有能力達(dá)到富裕和正義。達(dá)到這一效果的手段應(yīng)是同等公民的自由意志。這一意志一方面答應(yīng)每個個人獨(dú)立形成自己的看法,自己確定自己的利益并相應(yīng)地表示自己的態(tài)度;另一方面又告訴每個個人為了滿足自己的要求,要和其他人,即同樣自由的其他社會成員的意志一致起來,在沒有外部強(qiáng)制情況下形成的共同意志中產(chǎn)生公道的利益平衡。當(dāng)然包括貧困的社會差別并沒有因此而消失,但在個人自由的制度下這種差別完全可以回結(jié)為是個人原因所致,所以不被看作是不公道的�！盵 4 ] 在通過公民自治就能達(dá)到社會公正的條件下,法律的任務(wù)就是將以國家名義將個人“自由意志”神圣化和制度化。國家承認(rèn)個人契約確立的權(quán)利義務(wù)具有法律效力并提供保護(hù),民法和商法成為市民社會的“圣經(jīng)”。在這一歷史階段中,由于政府實(shí)行放任政策,政府執(zhí)行消極的秩序保護(hù)職能,所以公法的角色作用主要由憲法和司法訴訟法扮演,行政法的作用是比較小的。以兩***系法、德、英、美四國為例,尚不說英美國家通過傳統(tǒng)的普通法就足以對個人自由權(quán)利提供保護(hù)并約束政府不違法干預(yù),就是自由主義時期的法國“公共權(quán)力行政法”也只是缺乏獨(dú)立性的行政裁判系統(tǒng)和零碎的判例,限于對侵犯個人自由的行政進(jìn)行監(jiān)視和對受到行政侵權(quán)的公民提供法律救濟(jì)。 社會行政法,是為克服市場缺陷支持政府干預(yù)職能的法律制度。社會行政法的正當(dāng)性基礎(chǔ)在于,完全依靠個人自治、市場機(jī)制和社會自我調(diào)節(jié)不能實(shí)行社會公平正義,積極的國家作用被以為是克服市場缺陷和推進(jìn)社會正義的選擇。德國教授對此分析道:“??有一點(diǎn)是肯定的,那就是市場機(jī)制沒有能力在所有的情況下或?qū)γ恳环N財(cái)產(chǎn)都提供正義性的利益平衡。??公共福利不可能依靠個人自由自動出現(xiàn),而是必須在自由的條件下以積極的作用才能得到。同等自由取決于對個人自治的限制和重新分配財(cái)富。與消滅等級制封建制度對個人發(fā)展的障礙以及國家的強(qiáng)迫權(quán)和解放生產(chǎn)力相反,這個任務(wù)當(dāng)然不能通過限制國家來得到解決,而只能使用國家權(quán)力得以實(shí)現(xiàn)�！盵 4 ]4政府對個人自由的積極干預(yù)被看作是實(shí)現(xiàn)社會正義的現(xiàn)實(shí)化形式:“從質(zhì)的角度來看,最大的變化在于由于正義題目的現(xiàn)實(shí)化,國家的作用脫離了預(yù)定的和幾乎是自然的社會制度的約束,國家只是為了保護(hù)該社會制度免遭破壞。與此相反,社會制度本身變成了國家改變和組織的對象�！盵 4 ]51政府干預(yù)成為實(shí)現(xiàn)社會正義必要因素的條件下,行政法在法律上確認(rèn)政府對個人自由的干預(yù)是正當(dāng)?shù)�。為了使政府干預(yù)維持在憲法規(guī)定的基本自由框架以內(nèi),也為了使政府干預(yù)僅僅是為了克服市場缺陷不是取消市場本身,必須依靠行政法為此規(guī)定法律界限和提供活動準(zhǔn)則。 所有以市場作為體制條件的行政法,都不可避免地會經(jīng)歷自由行政法向社會行政法的轉(zhuǎn)換,就像市場失靈必然導(dǎo)致政府從放任到干預(yù)的轉(zhuǎn)變一樣。我國當(dāng)代行政法,與市場取向的經(jīng)濟(jì)體制改革和市場經(jīng)濟(jì)體制建設(shè)一起成長。從1989 年公布行政訴訟法到2003年出現(xiàn)全國性突發(fā)公共衛(wèi)生事件,我國行政法一直以減少政府干預(yù)職能和擴(kuò)大市場作用為宗旨,擴(kuò)大和保護(hù)公民、法人和其他組織的法律自主權(quán)和自由權(quán)。但是市場機(jī)制的作用應(yīng)當(dāng)受到公平正義社會價值的約束,行政法也要以社會公平正義的實(shí)現(xiàn)方式及其政府的作用作為其正當(dāng)性的根據(jù)�！笆袌鰬�(yīng)當(dāng)理解為一種法律架構(gòu),根據(jù)它們是否促進(jìn)人類的利益進(jìn)行評價,而不是自然或者自然秩序的一部分,也不是一種簡單地促進(jìn)人們自愿交易的方法”[ 5 ]。實(shí)行改革開放和市場經(jīng)濟(jì)體制“這種空前的社會變革,給我國發(fā)展進(jìn)步帶來巨大活力,也必然帶來這樣那樣的矛盾和題目�！蹦壳坝绊懮鐣�***的矛盾和題目主要是:“城鄉(xiāng)、區(qū)域、經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展很不平衡,人口資源環(huán)境壓力加大;就業(yè)、社會保障、收進(jìn)分配、教育醫(yī)療、住房、安全生產(chǎn)、社會治安等方面關(guān)系群眾親身利益的題目比較突出; ??”[ 6 ]。這些題目和矛盾難以僅依靠市場和社會自我調(diào)節(jié)機(jī)制解決,需要確立穩(wěn)定的政府職能來應(yīng)對,需要社會行政法來規(guī)范。隨著維護(hù)社會公平正義成為政府的主導(dǎo)職能,傳統(tǒng)行政法的不適應(yīng)性日益明顯,構(gòu)建社會行政法就成為我國行政法發(fā)展的主題和方向。社會行政法的主要任務(wù)是保障公民社會權(quán)和其他公法受益權(quán)的有效實(shí)現(xiàn),對政府履行行政給付和其他公共治理與公共服務(wù)義務(wù)進(jìn)行監(jiān)視。 固然社會行政法是市場經(jīng)濟(jì)國家行政法發(fā)展不可逾越的階段,但是我國社會行政法的構(gòu)建卻有著不同于法國、英國、德國和美國等國家當(dāng)年構(gòu)建社會行政法的時代條件,即經(jīng)濟(jì)全球化。傳統(tǒng)的自由行政法和社會行政法,都是以相對封閉的民族國家行政為基礎(chǔ)構(gòu)建的。在資金和產(chǎn)業(yè)的世界性跨境自由活動受政府壁壘限制的條件下,國家可以比較穩(wěn)定地籌集進(jìn)行財(cái)富再分配所需要的資金。但是在經(jīng)濟(jì)全球化背景下,由于政府壁壘的減少和消除,投資和產(chǎn)業(yè)可以按照貿(mào)易規(guī)則在全球范圍內(nèi)自由活動。增加企業(yè)稅收和企業(yè)社會義務(wù)必然降低對投資經(jīng)營的吸引力,政府運(yùn)用國家權(quán)力籌集實(shí)行福利政策資金的能力受到極大削弱。 市場取向的經(jīng)濟(jì)全球化,迫使各個國家為回應(yīng)全球競爭和進(jìn)步本國產(chǎn)品競爭力,在削減或者維持社會福利項(xiàng)目上徘徊不前,它表現(xiàn)著各國在市場自由競爭與政府維護(hù)社會公平功能的平衡關(guān)系上選擇的艱難。德國學(xué)者說,市場導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)全球化提出的題目是傳統(tǒng)的,即怎樣才能有效地發(fā)揮自我調(diào)節(jié)的市場的配置功能和發(fā)現(xiàn)功能,而不致造成背離***制自由社會的一體化條件的不同等分配和社會代價。他以為,無論從哪個角度看看,經(jīng)濟(jì)全球化都破壞了一度得以實(shí)現(xiàn)的社會福利國家妥協(xié)的歷史格式。凱恩斯主義福利國家以為,受到殘酷市場競爭被排擠到“下層社會”的“多余者”,即所謂“風(fēng)險群體”,其個人難以抗拒這種集體命運(yùn),難以依靠自己的氣力改變其社會處境。市場競爭帶來的嚴(yán)重社會分化和不公正,在很大程度上指看國家來調(diào)節(jié)和平衡。國家通過推行福利和社會保障政策,來處理經(jīng)濟(jì)效率與社會分化的矛盾[ 7 ]。社會團(tuán)結(jié)、社會***和社會穩(wěn)定,是市場自由競爭對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展作用的底限。任何一個國家都不可能放棄社會公平正義和社會穩(wěn)定,簡單地實(shí)行放任政策依靠自由競爭追求經(jīng)濟(jì)增長,我國也是這樣。只要政府將維護(hù)社會公平正義奉為首要價值,社會行政法的構(gòu)建就是必要的。 二、 政府社會職能與公民權(quán)利 社會公平正義的實(shí)現(xiàn)方式,決定著政府職能在推進(jìn)社會公平正義中的作用及其行政法的內(nèi)涵和類型。由于市場和其他社會自我調(diào)節(jié)機(jī)制在實(shí)現(xiàn)社會公平正義上的有限性,政府社會職能有必要取代社會自我調(diào)節(jié)成為實(shí)現(xiàn)社會公平正義的主要因素。社會行政法以為在保持市場對資源配置發(fā)揮基礎(chǔ)性作用的同時,維護(hù)社會公正作為政府主導(dǎo)職能是正當(dāng)?shù)�。全面概括新的政府職能對于確定社會行政法的適用范圍和整個行政法結(jié)構(gòu)有極大的關(guān)系。假如以市場機(jī)制和公民自由權(quán)作為分析基礎(chǔ)的話,政府的作用分為消極行政和積極行政兩大類。在有效實(shí)現(xiàn)社會公平正義的基礎(chǔ)上,社會行政法可以將這兩類政府職能同一起來。 消極行政是執(zhí)行放任政策政府作用被限制在保護(hù)公民自由范圍內(nèi)的行政類型,秩序行政和“守夜人”都是對這種政府消極職能的概括表述。積極行政是政府為彌補(bǔ)市場缺陷執(zhí)行干預(yù)政策的類型。但是由于社會自我調(diào)節(jié)失靈領(lǐng)域和社會公平正義內(nèi)涵的不斷變化,由此使政府干預(yù)職能在結(jié)構(gòu)上非常復(fù)雜。它不只是簡單地對弱勢職員提供濟(jì)貧性的物質(zhì)幫助,也不限于教育、醫(yī)療、勞動安全、失業(yè)養(yǎng)老保障和交通、通訊、水、電、氣的生活公共服務(wù),以及隨著人格尊嚴(yán)內(nèi)涵和個人“幸福指數(shù)”不斷發(fā)展而增加的內(nèi)容,而且還有產(chǎn)業(yè)社會化、城市化、使用新技術(shù)引起的環(huán)境、資源、能源和規(guī)劃等一系列社會公共題目。除此而外還有政府維護(hù)市場競爭的反壟斷職能和傳統(tǒng)的維護(hù)秩序職能。西方國家政府職能也有一個發(fā)展過程,“從量的角度來看,假如不考慮十分精確地區(qū)分各個階段或嚴(yán)格的界限,可以分為三個階段。第一個階段是19世紀(jì)開始的,在這個階段除了維護(hù)秩序的現(xiàn)有任務(wù)外,還要阻止對經(jīng)濟(jì)自由的濫用。從根本上來看這一任務(wù)可以通過從法律上來限制私人自治得到解決。第二個階段是第一次世界大戰(zhàn)以后開始的,在這個階段國家正轉(zhuǎn)為在出現(xiàn)社會緊急情況時和經(jīng)濟(jì)困難時進(jìn)行干預(yù),和特別是保障居民的最基本生活需要。這主要是對經(jīng)濟(jì)過程的干預(yù),建立國家的供給體系和生活必須品企業(yè)。在第三個也是比較新的階段,國家終于承擔(dān)了在社會、經(jīng)濟(jì)和文化領(lǐng)域內(nèi)對社會的存在和發(fā)展全面負(fù)責(zé)的責(zé)任�！盵 4 ]51 - 51我國在改革傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)體制過程中也存在部分政府干預(yù)職能,但題目是這種職能發(fā)展沒有達(dá)到抵消市場機(jī)制消極作用的程度,從而加速了由于市場機(jī)制本身固有缺陷必然產(chǎn)生的社會矛盾,使構(gòu)建***社會成為全社會的共同要求。

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本文編號：244325