本文關(guān)鍵詞：法院如何發(fā)展行政法，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

個(gè)合理而系統(tǒng)的行政法體系，在英國(guó)能夠得以迅速地發(fā)；（4）通過判決確立和完善法院的審查規(guī)則；沃爾夫（LordJusticeWoolf）通過大；在迪潑羅克提出的“不合法”（illegality；上述審查標(biāo)準(zhǔn)的確立，實(shí)際上是法院（而非議會(huì)）自我；從上述實(shí)踐中，我們不難發(fā)現(xiàn)，事實(shí)上英國(guó)法官并不像；三、法國(guó)行政判例法是大陸法系國(guó)家的一個(gè)特例嗎？；在法國(guó)，從歷史發(fā)展的角

個(gè)合理而系統(tǒng)的行政法體系，在英國(guó)能夠得以迅速地發(fā)展起來。其后，英國(guó)法官更加樂于不斷形成原則（reformulate principles），鞏固勝利果實(shí)。16[16]

（4）通過判決確立和完善法院的審查規(guī)則

沃爾夫（Lord Justice Woolf）通過大量判例的分析，非常詳細(xì)地闡述了迪潑羅克在GCHQ案件中提出的極其著名的、構(gòu)成英國(guó)司法審查基礎(chǔ)的“三個(gè)司法審查標(biāo)準(zhǔn)”，以及它們?cè)谥T多案件的審理之中的經(jīng)典運(yùn)用，尤其是具有創(chuàng)新意味的適用，以此來例證英國(guó)法官是如何推動(dòng)行政法發(fā)展的。17[17] 威伯福斯在一篇紀(jì)念迪潑羅克的文章中也提到了這一點(diǎn)，并說“在這整個(gè)領(lǐng)域里，我們可以看見一個(gè)司法立法者謹(jǐn)慎地工作著”。18[18]

在迪潑羅克提出的“不合法”（illegality）、“不合理”（irrationality）、“程序不適當(dāng)”（procedural impropriety）的司法審查標(biāo)準(zhǔn)“三分法”之中，尤其有意義的是“不合理”，它使得法院得以在這一獨(dú)立的審查標(biāo)準(zhǔn)之下理直氣壯地開展并拓深司法審查，而不需要像以往那樣羞羞答答地假借著“存在法律錯(cuò)誤的推定方法”來進(jìn)行合理性審查。19[19] 此外，丹寧在Schmidt案中又增加了“合法預(yù)期”（legitimate expectation）。20[20] 近些年來，在人權(quán)法（Human Rights Act 1998）和歐洲人權(quán)公約（the European Convention on Human Rights）的影響下，越來越重視對(duì)人權(quán)的保障，人權(quán)甚至成為了法院的另外一個(gè)重要審查標(biāo)準(zhǔn)。

上述審查標(biāo)準(zhǔn)的確立，實(shí)際上是法院（而非議會(huì)）自我界定了司法權(quán)對(duì)行政權(quán)的干預(yù)邊際，確定了司法的適當(dāng)角色，在憲法結(jié)構(gòu)之下巧妙地改變議會(huì)、司法和政府之間的權(quán)力平衡關(guān)系。21[21] 因此，其在行政法發(fā)展中的重大意義也就不言而喻了。

從上述實(shí)踐中，我們不難發(fā)現(xiàn)，事實(shí)上英國(guó)法官并不像我們所想像的那樣，具有神奇廣大的、法力無邊的造法能力。甚至從專門論述司法如何發(fā)展公法的論文之中，我們也很難發(fā)現(xiàn)英國(guó)的法官會(huì)去觸及一些實(shí)體立法問題，比如，行政機(jī)關(guān)應(yīng)該享有哪些權(quán)力。因?yàn)�，法院與議會(huì)畢竟存在著社會(huì)分工，立法活動(dòng)主要由議會(huì)來實(shí)施。如果法院直接為行政機(jī)關(guān)確定實(shí)體上的行為規(guī)則，無異于越俎代庖，會(huì)給法院招致很多的麻煩，也不容易使法院的判決被方方面面所接受。馬格瑞特（Sir Robert Megaret）指出：在新領(lǐng)域立法，這不是法院的功能。延展現(xiàn)存的法律和原則是一回事，創(chuàng)設(shè)全新的權(quán)利則是另外一回事。有的時(shí)候法官也必須制法，但是，他們只是在空隙之間，分子運(yùn)作，而不是整體運(yùn)作。只能個(gè)案去做，不篡奪議會(huì)的功能，避免在這種復(fù)雜、敏感的領(lǐng)域出現(xiàn)泛立法化的危險(xiǎn)。22[22]

三、 法國(guó)行政判例法是大陸法系國(guó)家的一個(gè)特例嗎？

在法國(guó)，從歷史發(fā)展的角度看，并不是要有一個(gè)特殊的機(jī)構(gòu)來執(zhí)行行政法，法國(guó)才創(chuàng)設(shè)了行政法院。事實(shí)恰好相反，是負(fù)責(zé)對(duì)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行法律審查的機(jī)構(gòu)自己創(chuàng)設(shè)了其內(nèi)涵，也就是行政法（droit administratif）。23[23] 行政法上許多極其重要的內(nèi)容，比如，行政法與私法之劃分、各類行政行為形態(tài)理論、行政行為合法性要件等，都可以溯源到行政法院的判例法。24[24] 法國(guó)甚至走得比英美國(guó)家還遠(yuǎn)，英美兩國(guó)雖以判例法為特色，但行政主體責(zé)任卻不是由法院的

判例產(chǎn)生，而是由成文法制定；而法國(guó)的行政主體賠償責(zé)任的基本原則卻完全是由判例產(chǎn)生。25[25]

根據(jù)布朗（L. Neville Brown）和貝爾（John S. Bell）的研究和歸納，法國(guó)行政法院在這方面的成就有四個(gè)方面：（1）行政法院創(chuàng)設(shè)和適用的實(shí)體法特別具有適應(yīng)性；（2）判例法和救濟(jì)具有靈活性和原則性；（3）發(fā)展了特別程序；

（4）將行政法原則引入行政過程之中。26[26]

1、造就于特定的歷史情境

那么，何以如此？當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景是，一方面，在新興的資產(chǎn)階級(jí)和封建貴族的斗爭(zhēng)之中，普通法院（parlements）由于是在封建時(shí)代逐漸形成的，與那個(gè)時(shí)代、那個(gè)階級(jí)有著千絲萬縷的聯(lián)系，代表著保守力量，不斷阻撓資產(chǎn)階級(jí)新政。另一方面，當(dāng)時(shí)拿破侖也想加強(qiáng)中央集權(quán)，對(duì)各省和中央行政機(jī)關(guān)實(shí)行近乎軍事化的嚴(yán)格控制。27[27] 拿破侖可能是出于對(duì)當(dāng)時(shí)國(guó)際和國(guó)內(nèi)形勢(shì)的判斷與考慮，只有減少掣肘，強(qiáng)化行政，才能有效動(dòng)員社會(huì)資源，組織對(duì)外戰(zhàn)爭(zhēng)。因此，新興的資產(chǎn)階級(jí)祭起了三權(quán)分立的大旗，主張行政權(quán)行使過程中產(chǎn)生的糾紛屬于行政問題，不受普通法院管轄。他們?cè)谛姓到y(tǒng)內(nèi)建立起一種行政審判制度（la juridiction administrative），從而與普通法院徹底分道揚(yáng)鑣。因此，由國(guó)家參事院（council of state）演變而來的法國(guó)行政法院（Conseil d’Etat），是建立在行政內(nèi)部的層級(jí)監(jiān)督基礎(chǔ)之上，并把行政審判權(quán)看作是行政系統(tǒng)內(nèi)部的一種固有權(quán)力。行政審判是行政內(nèi)部監(jiān)督方式的一個(gè)“變種”。

當(dāng)然，在制度形成之初，英國(guó)、美國(guó)，甚至包括法國(guó)自己的一些人也頗擔(dān)心：這種建立在行政系統(tǒng)內(nèi)部的審判體制會(huì)不會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)不靈，無法有效監(jiān)督行政權(quán)？但是，法國(guó)行政法院的長(zhǎng)期審判實(shí)踐證明了其是適合法國(guó)國(guó)情、能夠保障個(gè)人自由的一種行政控權(quán)機(jī)制。威爾（Prosper Weil）稱贊法國(guó)行政法是一個(gè)“奇跡”

（miracle），盡管它是極權(quán)主義的產(chǎn)物，但卻成為當(dāng)今世界所熟知的一種最全面地保障個(gè)人自由的機(jī)制。28[28]

誕生于這樣的歷史情境之中，很自然的，行政法院不會(huì)、也不可能像普通法院一樣去適用民法和其他私法規(guī)定，否則就失去建立上述“雙軌制”的必要性和正當(dāng)性。更重要的是，由于行政案件涉及行政機(jī)關(guān)、公共權(quán)力和公共利益問題，行政法院在適用規(guī)則上也肯定不可能與適用私人之間的私法完全一致。

然而，從歷史上看，公法的發(fā)展又是緩慢的，沒有多少理論積淀來哺育法國(guó)的行政法。法國(guó)號(hào)稱是“行政法的母國(guó)”，這個(gè)尊崇的榮譽(yù)同時(shí)也意味著其沒有多少別國(guó)的經(jīng)驗(yàn)或立法可供借鑒。又因?yàn)椤靶姓马?xiàng)極為繁多和復(fù)雜，行政法官經(jīng)常遇到無法可依的情況，不能不在判決中決定案件所依據(jù)的原則，從而使行政法的重要原則，幾乎全由行政法院的判例產(chǎn)生�！�29[29]

那么，為什么不按照傳統(tǒng)的國(guó)家權(quán)力分工交給議會(huì)來立法？這主要是因?yàn)?789年以后，立法機(jī)關(guān)極易受到政治風(fēng)云變幻的影響，在很多時(shí)期內(nèi)，議會(huì)實(shí)際上把廣泛的立法權(quán)拱手讓給了行政機(jī)關(guān)。權(quán)力在議會(huì)和行政機(jī)關(guān)之間的來回倒手，是法國(guó)政治一個(gè)周而復(fù)始的主題（recurrent theme）。30[30] 這在造成政局不穩(wěn)的同時(shí)，也進(jìn)一步強(qiáng)化了行政法院的地位與功能。換句話說，是議會(huì)立法職能的長(zhǎng)期“缺位”和不穩(wěn)定運(yùn)行，促成了法國(guó)行政法院制定判例法的事實(shí)。

2、何以能被接受？

在缺少立法的前提下，行政法院之所以能夠有效地確立良好行政的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則，并被行政機(jī)關(guān)所接納，其原因，在我看來，與其本身隸屬于行政系統(tǒng)，同時(shí)在這個(gè)系統(tǒng)之中又享有較高的地位有關(guān)系。31[31] 從某種意義上說，通過判例

創(chuàng)設(shè)法律，實(shí)際上是行政系統(tǒng)自己在制定行政的規(guī)則，32[32] 那么，行政機(jī)關(guān)沒有理由不遵循。至于判例法之所以同時(shí)也能夠?yàn)楣娝J(rèn)同，可能是因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)的社會(huì)背景與氛圍之中，公眾認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)更具有進(jìn)取心，更能夠代表公眾的利益。事實(shí)上，行政法院的判決也的確起到了維護(hù)個(gè)人利益的作用。

正因如此，法國(guó)行政法上尤其強(qiáng)調(diào)行政法院與行政機(jī)關(guān)之間的“天然”聯(lián)系，要求法官要對(duì)行政管理的合理需要有著內(nèi)在深切的體悟。這種鏈接是行政法院之所以能夠通過判例確定妥當(dāng)?shù)摹⒛転樾姓䴔C(jī)關(guān)執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)的能力基礎(chǔ)。正如歐登（Odent）所說，如果行政法官與動(dòng)態(tài)的行政隔絕，不能始終保持對(duì)行政的需求與限制的體認(rèn)，那么，，他們將會(huì)失去其特有的品質(zhì)。33[33]

所以，我們也不難理解，為什么在法國(guó)，行政法院的法官一定要遴選于法國(guó)國(guó)家行政學(xué)院的高材生？為什么進(jìn)入法院之后，還要到行政機(jī)關(guān)“掛職鍛煉”？因?yàn)橹挥邪逊ü僖灿?xùn)練成行政管理者，他們才可能有這樣的能力（capacity），根據(jù)各種公共服務(wù)的不同要求，把行政合法性原則和行政責(zé)任原則妥帖地適用（adapt）進(jìn)去。34[34] 既要實(shí)現(xiàn)保障相對(duì)人權(quán)益、控制行政權(quán)，又要避免給行政機(jī)關(guān)造成不必要的桎梏。

既然判例法是一種類似立法的活動(dòng)，法官判決實(shí)際上就是在參與行政政策的形成和決策，當(dāng)然要有嚴(yán)格的程序保證。最高行政法院對(duì)重要案件作判決時(shí)，要經(jīng)過特別慎重的考慮。在判決前，案件由報(bào)告員、報(bào)告員小組、政府專員仔細(xì)審查研究和討論，才提出建議供判決庭討論。35[35]

3、優(yōu)點(diǎn)與長(zhǎng)處

行政法院的判例法具有原則和靈活的優(yōu)點(diǎn)。經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的迅猛發(fā)展對(duì)公共行政不斷提出新的要求，在一個(gè)自由的社會(huì)之中，公民的權(quán)利也亟待保障，在這兩者之間需要平衡。由于不受嚴(yán)格的遵循先例原則的拘束，也沒有立法的“緊身衣”

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