本文關(guān)鍵詞：契約理念引入行政法的背景分析——基礎(chǔ)與條件，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《中國政法大學(xué)》 2009年

論行政合同特權(quán)之來源、范圍及其規(guī)制

張媛  

【摘要】： 行政合同是一種權(quán)力因素與契約因素相互博弈的新型行政方式。與民事合同相比,行政合同在要件與效力、公共利益優(yōu)先、損失補償三方面具有典型的行政法要素,因此行政合同屬于行政法問題。行政合同特權(quán)是行政合同的核心制度,也理應(yīng)屬于行政法問題。在現(xiàn)代行政中,為了克服合同雙方性、平等性、協(xié)商性的局限,維持行政對社會公共事務(wù)進(jìn)行管理的本質(zhì),在非常情況下當(dāng)公共利益的實現(xiàn)遭到相對方阻礙,行政目標(biāo)的實現(xiàn)受到影響時,有必要賦予行政主體有限的、適度的合同特權(quán)。理論上一般將締約決定權(quán)、合同相對方選擇權(quán)、指揮與監(jiān)督權(quán)、單方變更或解除合同權(quán)、執(zhí)行權(quán)、制裁權(quán)以及合同解釋權(quán)納入行政合同特權(quán)的范圍。當(dāng)前在我國的相關(guān)立法中,特權(quán)的種類及范圍尚未定型化,與指導(dǎo)和監(jiān)督權(quán)相關(guān)的法律規(guī)定具有濃厚的管理色彩;作為維護(hù)公共利益最低底線的單方變更和解除合同權(quán)也沒有得到普遍確立,關(guān)于變更及解除權(quán)的法律規(guī)定中沒有明顯的“單方性”,更多地“沿襲”了民事合同的規(guī)定,強調(diào)雙方對變更和解除權(quán)的平等享有、協(xié)商解決;制裁權(quán)與強制執(zhí)行權(quán)方面的內(nèi)容不科學(xué)、不規(guī)范。 在各國的成文立法中,行政合同特權(quán)的來源一般有兩種:一是來源于法律規(guī)定,二是由合同雙方當(dāng)事人約定。一元化來源方式,即行政合同特權(quán)的種類、行使條件、行使程序等完全由法律加以規(guī)定。二元化,即行政合同特權(quán)有的來源于法律規(guī)定,有的來源于合同當(dāng)事人的約定。筆者認(rèn)為二元化方式具有較大的科學(xué)性,能夠克服一元化的僵硬呆板,適應(yīng)行政的多樣性和變動性,建議我國在將來關(guān)于行政合同特權(quán)的立法規(guī)定中予以采用。 在將來我國行政合同特權(quán)的立法中,應(yīng)堅持權(quán)力授予與限制并重、避免特權(quán)的設(shè)定與合同權(quán)利重疊,并采取法定兼約定的二元化特權(quán)來源方式。在行政合同特權(quán)的立法設(shè)定中,必須界清理論界通常認(rèn)為的“行政合同特權(quán)”,哪些權(quán)力屬于真正的行政合同特權(quán),哪些屬于合同權(quán)利,各項合同特權(quán)的來源方式屬于法定或約定。本文將理論界通常認(rèn)為的“行政合同特權(quán)”劃分為三類:第一,不屬于行政合同特權(quán)的權(quán)力(利),包括屬于普通合同權(quán)利的締約決定權(quán)和合同相對方選擇權(quán)、合同解釋權(quán);第二,可納入我國行政合同特權(quán)立法的內(nèi)容,包括:指導(dǎo)與協(xié)助權(quán)、單方變更和解除合同權(quán)、制裁權(quán),并將三項合同特權(quán)的來源方式分別確定為約定、法定、法定;第三,可作為約定特權(quán),但我國目前尚不具備條件的,即執(zhí)行權(quán),本文認(rèn)為當(dāng)前我國尚未制定統(tǒng)一的《行政強制法》或《行政執(zhí)行法》,行政機關(guān)自行強制執(zhí)行的程序性規(guī)定,除單行法律、法規(guī)的個別規(guī)定外,基本上處于空白狀態(tài),因此主張我國行政合同的雙方當(dāng)事人不能約定自愿接受強制執(zhí)行,合同雙方必須通過法院來實現(xiàn)合同請求權(quán)。在實體立法中賦予行政主體有限的合同特權(quán)并設(shè)定嚴(yán)格的行使條件進(jìn)行限制的同時,仍需引入公正的程序?qū)π姓贤貦?quán)進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)制。

【關(guān)鍵詞】：
【學(xué)位授予單位】：中國政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2009
【分類號】：D922.1
【目錄】：

摘要4-8

問題的提出8-9

第一章 行政合同特權(quán)概說9-20

第一節(jié) 前提性問題9-12

一、行政與合同的共存？9-11

二、行政合同（特權(quán)）屬于行政法問題11-12

第二節(jié) 行政合同特權(quán)的基礎(chǔ)理論12-20

一、行政合同特權(quán)概述12-14

二、行政合同特權(quán)存在的正當(dāng)性14-20

第二章 行政合同特權(quán)的法律規(guī)定及來源方式研究20-30

第一節(jié) 我國行政合同特權(quán)的法律規(guī)定20-24

一、對合同履行的指揮和監(jiān)督權(quán)20

二、變更和解除合同權(quán)20-22

三、制裁權(quán)22-24

四、小結(jié)24

第二節(jié) 行政合同特權(quán)的來源方式24-30

一、各國(地區(qū))行政合同特權(quán)的來源方式24-26

二、行政合同特權(quán)的一元化與二元化來源方式26-28

三、約定特權(quán)與法定特權(quán)的劃分28-30

第三章 對我國行政合同特權(quán)立法的相關(guān)建議30-48

第一節(jié) 我國行政合同特權(quán)的立法理念30-31

一、行政合同特權(quán)立法的必要性30

二、我國行政合同特權(quán)立法的制約因素30

三、行政合同特權(quán)立法的總體思路30-31

第二節(jié) 我國行政合同特權(quán)之來源、范圍的具體建議31-43

一、不屬于行政合同特權(quán)的幾項權(quán)力（利）32-36

二、可納入我國行政合同特權(quán)立法的內(nèi)容36-42

三、執(zhí)行權(quán)（可作為約定特權(quán)，但我國不具備條件）42-43

四、合同相對方的權(quán)利43

第三節(jié) 行政合同特權(quán)的程序規(guī)制43-48

一、協(xié)商制度44-45

二、告知制度45

三、說明理由制度45-46

四、聽證制度46-48

結(jié)論48-49

參考文獻(xiàn)49-53

后記53

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本文編號：170858