我國商事登記法律制度重塑

發(fā)布時間：2017-05-09 17:14

本文關(guān)鍵詞：我國商事登記法律制度重塑，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】： 商事登記法律制度是創(chuàng)設(shè)商主體的法律制度,它涉及市場交易的基礎(chǔ)條件,不僅關(guān)系到交易雙方當(dāng)事人的利益,還關(guān)系到市場經(jīng)濟秩序的建立乃至整個社會的穩(wěn)定。在我國,學(xué)術(shù)界對此項制度不夠重視,缺乏系統(tǒng)的研究,相關(guān)的論述不多,致使這一制度的理論研究沒有形成完整的體系。因此,對這一制度無論從理論上還是實踐上,均有深入研究的必要。本文以我國商事登記法律制度為研究對象,選取商事登記制度核心問題展開論述,針對我國商事登記法律制度存在的問題提出見解,期望能有益于商事登記制度的改革與完善。在具體論述過程中,筆者主要運用了綜合分析方法、歷史研究方法和比較研究方法。通過我國與德國、法國、日本等國家以及我國香港、澳門、臺灣地區(qū)的商事登記法律制度的比較研究,注意結(jié)合國內(nèi)外商事登記制度經(jīng)驗,總結(jié)我國相關(guān)制度的缺陷,深入探討商事登記的性質(zhì)、法律效力、主體資格登記與營業(yè)資格登記以及商事登記制度立法問題,并提出重新塑造該項制度的一些構(gòu)想。全文共分為五個部分: 第一部分總括我國現(xiàn)行商事登記法律制度存在的若干問題,從而引出重塑現(xiàn)代化的商事登記法律制度已經(jīng)成為當(dāng)務(wù)之急。筆者首先歸納商事登記與商事登記法律制度的概念,以及商事登記法律制度在商事主體制度與市場經(jīng)濟中的重要地位。其次,介紹我國現(xiàn)行商事登記法律制度存在性質(zhì)認識不清,法律效力不明,商事主體資格登記與營業(yè)資格登記合一,立法分散、重疊、矛盾、疏漏等問題。最后,筆者認為,我國商事登記法律制度亟需重新審視,亟需重新塑造。第二部分著重對商事登記的性質(zhì)進行分析。首先,介紹我國學(xué)界關(guān)于商事登記法律性質(zhì)的三種不同認識:公法行為說、雙重性質(zhì)說、私法行為說。其次,對公法行為說與雙重性質(zhì)說進行評述。筆者認為,公法行為說與雙重性質(zhì)說同出一轍,無法擺脫“公權(quán)”意識,強調(diào)國家監(jiān)管,對商事登記的公法性認識根深蒂固。在三種學(xué)說中,筆者贊同私法行為說,認為商事登記在本質(zhì)上是一種私法行為,并詳細闡述理由:第一,從商事登記的產(chǎn)生與發(fā)展來看,權(quán)力介入不改變其私法性質(zhì)。商事登記是商人們在長期商事活動中形成的一種相互評價的自然機制,是商主體在商事活動的內(nèi)在規(guī)律支配下自發(fā)踐行的效果,是以私法性質(zhì)為本位的。權(quán)力介入是一種服務(wù)于商人創(chuàng)制的手段,不能改變商事登記的私法性質(zhì)。第二,商事登記的目的和功能體現(xiàn)其私法性質(zhì)。商事登記制度旨在于產(chǎn)生商主體并公示其狀態(tài)以達到維護交易安全、促進交易效率、保護商事主體和社會公眾利益的目的,其終極目的并不是為了國家監(jiān)管。第三,嚴格準則主義的廣泛采用彰顯了商事登記制度的私法性質(zhì)。從事營利性商業(yè)活動是每一個公民天賦的或法定的權(quán)利,對商人進行登記實際是對公民天賦權(quán)利的一種確認。商事登記是私法層面上的法律行為,更多地體現(xiàn)的是一種類似“備案”的性質(zhì)而不是“賦權(quán)”。第四,登記機關(guān)的設(shè)置模式也表明商事登記非為公法行為。商事登記并不必然依靠官方機構(gòu)才能進行,政府和社會普遍認可的權(quán)威的社會中介機構(gòu)也可以負責(zé)商事登記。第三部分研究商事登記的法律效力。我國目前無論是關(guān)于商事登記的實體法還是程序法,均未對商事登記的效力作完備的規(guī)定。關(guān)于商事登記的法律效力問題,我國學(xué)者從不同角度進行了分析論述。筆者認為,商事登記的創(chuàng)設(shè)性效力與對抗性效力是商事登記最重要最本質(zhì)的效力,是最能夠體現(xiàn)商事登記制度存在價值的效力。商事登記的創(chuàng)設(shè)性效力反映了強制登記主義與任意登記主義的分野:在強制登記主義下,商事登記具有創(chuàng)設(shè)性效力;在任意登記主義下,商事登記僅具有宣告效力。商事登記的創(chuàng)設(shè)性效力亦反映了登記生效事項與登記對抗事項的分野:商事登記對于登記生效事項具有創(chuàng)設(shè)性效力,對于登記對抗事項僅具有對抗性效力。商事登記的對抗性效力包括三層含義:已登記事項有對抗第三人之效力,除非第三人有正當(dāng)理由不知曉;未登記事項不得對抗善意第三人;不實登記不得對抗善意第三人。筆者認為,在不實登記情況下,應(yīng)賦予善意第三人以選擇權(quán),允許其在不實登記和真實情況之間作出選擇,選擇對自己最有利的信息加以主張。第四部分主要論述商事主體資格登記與營業(yè)資格登記的分離問題。我國現(xiàn)行商事主體資格登記與營業(yè)資格登記是合一的,營業(yè)執(zhí)照既是商事主體資格憑證,又是商事主體營業(yè)資格憑證,這造成了理論上的混亂與實踐中的困窘。筆者認為,商事主體資格登記與營業(yè)資格登記應(yīng)予以分離,將核準登記視為商主體取得主體資格的程序,將營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)視為取得營業(yè)資格的程序,同時建立兩個相對獨立的證明體系,以注冊證作為商事主體資格的證明,以營業(yè)執(zhí)照作為營業(yè)資格的證明。并且,在營業(yè)執(zhí)照相關(guān)登記中,對經(jīng)營范圍進行登記仍然是必要的。經(jīng)營范圍可以抽象登記也可以具體登記。已登記的經(jīng)營范圍僅表明經(jīng)營的業(yè)務(wù)范圍和發(fā)展方向,并不限制商主體的經(jīng)營活動。第五部分針對我國商事登記制度統(tǒng)一立法問題進行分析論述。我國現(xiàn)行商事登記立法形式分散、內(nèi)容不統(tǒng)一、效力層次較低,且公法性強,忽視私法性,這使得商事登記制度具體內(nèi)容上難以協(xié)調(diào)統(tǒng)一和精煉,妨礙了商事登記制度有機體系的構(gòu)建,同時給執(zhí)法和守法帶來了極大的不便。商事登記統(tǒng)一立法是多數(shù)國家采用的立法模式,我國應(yīng)借鑒這一通行的立法模式,制定《商事登記法》。
【關(guān)鍵詞】：商事登記 性質(zhì) 法律效力 分離主義 統(tǒng)一立法
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2008
【分類號】：D923.99
【目錄】：