本文關(guān)鍵詞：商法理念及其在商事立法和司法中的適用，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

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2015-12-22 12:09

　　
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　　當(dāng)今社會(huì)中，社會(huì)經(jīng)濟(jì)體制不斷地完善與發(fā)展，這就為商法提供了前所未有的發(fā)展空間，同時(shí)也充分肯定了商法制度的建設(shè)成果。商法理念概括城市信用理念和公平理念，商法特有的理念涵蓋信賴保護(hù)、保護(hù)交易的安全性和維持商事營(yíng)業(yè)三個(gè)理念范疇。在我國(guó)，商法雖然得到初步適用，以及商法理念的形成，但是商法理念內(nèi)涵和其外延還沒有達(dá)成共識(shí)，并衍生出責(zé)任理念嚴(yán)重性。所以，為了確立”加重責(zé)任理念”等司法，在商法中保證經(jīng)營(yíng)者和經(jīng)營(yíng)行為概念，即使沒有實(shí)現(xiàn)其理念立法化，也體現(xiàn)除了其適用價(jià)值。

　　一、商法理念內(nèi)容及體系

　　(一)盈利性

　　商事活動(dòng)遵循商品交換和規(guī)律，以追求營(yíng)利為目的、集中商人、規(guī)范商人進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng)的法律，各個(gè)國(guó)家均是以保護(hù)營(yíng)利事業(yè)為目的。所以，盈利為本是商法核心理念。商法中構(gòu)造商法制度，規(guī)范商法行為，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，就需要得到經(jīng)濟(jì)利益調(diào)節(jié)和相應(yīng)的法律支持。一方面，商法營(yíng)利性是區(qū)別其他部門法特殊點(diǎn)，同時(shí)也是其根本性法律價(jià)值的正確取向。另一方面，利用商法指導(dǎo)和規(guī)范商人營(yíng)利性行為，可以保護(hù)和促進(jìn)營(yíng)利活動(dòng)的完成。

　　(二)防范風(fēng)險(xiǎn)

　　商事活動(dòng)與風(fēng)險(xiǎn)并存，在商事活動(dòng)中往往會(huì)在追逐利益過程中出現(xiàn)欺詐和失信等行為因素，并且，由于市場(chǎng)信息不對(duì)稱、不完全特點(diǎn)干擾了交易市場(chǎng)環(huán)境不確定因素，造成交易風(fēng)險(xiǎn)。再者，社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，全球化趨勢(shì)帶來的系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)和制度風(fēng)險(xiǎn)，綜合現(xiàn)代社會(huì)，形成風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)。這種市場(chǎng)環(huán)境下，商人勢(shì)必會(huì)設(shè)法化解、規(guī)避、預(yù)測(cè)風(fēng)險(xiǎn)，商法在其中不斷內(nèi)在發(fā)展，，安全保護(hù)和防范促進(jìn)商法發(fā)展，形成商法理念。外觀主義、公示主義、法定主義與嚴(yán)格責(zé)任主義下的商事理念正在積極應(yīng)用風(fēng)險(xiǎn)方法理念進(jìn)行制度規(guī)范設(shè)計(jì)。我國(guó)商事立法與司法中對(duì)風(fēng)險(xiǎn)防范內(nèi)容進(jìn)行了明確，對(duì)維護(hù)商事活動(dòng)和維護(hù)商事安全具有重要作用。

　　(三)商人自治

　　商人是進(jìn)對(duì)自身利益判斷和遵循商事規(guī)則實(shí)踐著，面對(duì)各種商事因素影響，商人應(yīng)積極調(diào)整自身，借助于立法方式加強(qiáng)政府引導(dǎo)和敢于，形成一定經(jīng)濟(jì)秩序，商法對(duì)司法屬性不由國(guó)家干預(yù)和維護(hù)自由價(jià)值而改變。商法理念中的商人自治是對(duì)司法和立法的補(bǔ)充，同時(shí)也是保護(hù)商人自由從商、自主經(jīng)營(yíng)的根本。

　　(四)社會(huì)責(zé)任

　　商事活動(dòng)的另一特征是社會(huì)性，商業(yè)發(fā)展促使商人手中集中越來越多的財(cái)富，在追逐經(jīng)濟(jì)整體實(shí)力的同時(shí)也會(huì)帶來外部性因素，例如：消費(fèi)者權(quán)益問題、職工權(quán)益、食品安全問題等，社會(huì)負(fù)面影響嚴(yán)重。對(duì)此，商事立法的確立可大大減弱商事營(yíng)利性活動(dòng)的負(fù)面影響，這也是落實(shí)商人社會(huì)責(zé)任的途徑。我國(guó)在2005 年明確了社會(huì)責(zé)任范圍，是完善立法制度的又一努力成果。

　　二、商法理念及其在商事立法和司法中的適用情況

　　(一)在商事立法中的適用情況

　　1《. 商事通則》。我國(guó)商事單行法的逐漸完善和新修訂，保證了我國(guó)商事法律制度體系的科學(xué)化，其標(biāo)志性商事基本法是《商事通則》。為有效執(zhí)行商事理念，保護(hù)商人自治、商人合法營(yíng)利活動(dòng)、強(qiáng)化商人社會(huì)責(zé)任和防范商事風(fēng)險(xiǎn)等為立法宗旨，在規(guī)則制定和體系設(shè)計(jì)上將商法理念作為引導(dǎo)性內(nèi)容，成為統(tǒng)率__

　　2. 商事單行法。修訂商事單行法，尊重商事交易自身規(guī)律，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境制定的基本商法理念形式。其主要影響力表現(xiàn)在：第一，逐步減少或替代原立法強(qiáng)制性規(guī)范內(nèi)容，提高企業(yè)自治和公司從商自由性，保證商人的商事交易利益;第二，加強(qiáng)商事注意責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，強(qiáng)化商人義務(wù)和法定責(zé)任，從而保證商人交易雙方的合法權(quán)益，體現(xiàn)交易安全;第三，確立和完善商事等級(jí)立法，賦予一定法律效力，對(duì)于保護(hù)善意第三人和維護(hù)商事交易秩序具有重要作用;第四，明確了公司社會(huì)責(zé)任范圍，建立健全追究機(jī)制，對(duì)于保證公司社會(huì)責(zé)任承擔(dān)效力具有很大促進(jìn)作用。

　　(二)在商事司法中的適用情況

　　商事司法是落實(shí)和實(shí)踐商法理念、商法制度、商法規(guī)范的根本性內(nèi)容。所以，商事司法應(yīng)遵循商法理念，將商法理念作為指導(dǎo)性評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，重視商事司法與裁判理念，是構(gòu)建和保障我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的商事審判和司法機(jī)制的重要基礎(chǔ)。

　　1.立足于營(yíng)利，尊重市場(chǎng)規(guī)律。營(yíng)利為本商法理念要求商事案件審理與裁決，不但要關(guān)注商事經(jīng)濟(jì)交易的營(yíng)利性，還要根據(jù)法律規(guī)范進(jìn)行鼓勵(lì)與保護(hù)，維護(hù)商人正常交易，保證商人通過合法途徑贏得利益，確保商事活動(dòng)執(zhí)行高效性，而且法官有償性判斷在審判過程中要重點(diǎn)執(zhí)行，盡力促成交易活動(dòng)，從根本上以保護(hù)商人營(yíng)利為目標(biāo)，商事審判結(jié)果也應(yīng)充分體現(xiàn)交易效率與成本，提高社會(huì)財(cái)富穩(wěn)定性。

　　2.維護(hù)商人自治，尊重商事自由。商人自治理念要求法官謹(jǐn)慎進(jìn)入商事自治領(lǐng)域，避免司法強(qiáng)制性和過分干預(yù)，尊重商事當(dāng)事人自由商事權(quán)利和自治權(quán)利，不輕易否定公司固有章程和合同執(zhí)行效力。另外，審理商事案件應(yīng)從正義程序角度進(jìn)行，需全面了解當(dāng)事人商事活動(dòng)意義，以符合商事交易規(guī)律對(duì)商事活動(dòng)及其方式進(jìn)行審判。

　　3. 貫徹商事社會(huì)責(zé)任。商法理念中的社會(huì)責(zé)任要求法官應(yīng)從多方面角度探索社會(huì)責(zé)任的承擔(dān)途徑，注重案件經(jīng)濟(jì)利益協(xié)調(diào)解決，綜合平衡當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)利益。所以，法官在審理商事案件中，本著當(dāng)事人價(jià)值訴求、主流價(jià)值、社會(huì)公共利益、社會(huì)效果和社會(huì)輿論等確定價(jià)值審判的執(zhí)行準(zhǔn)則。商事審判在裁判程序中，注重社會(huì)利益維護(hù)的同時(shí)，還要保護(hù)交易人合法權(quán)益，二者平衡決策，共同保護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)安全性和利益性。

　　三、商法理念及其在商事立法與司法中運(yùn)用的必要性

　　(一)商法理念能夠使法官有效正確地解釋和適用商法

　　商法在開始時(shí)以歐洲中世紀(jì)的商人法為藍(lán)本，以習(xí)慣法作為主要的法律淵源。早期的商事糾紛主要由商人自行解決，在之后才由國(guó)家收歸商事審判權(quán)，并且將商法典范化，成文化。但是由于商事內(nèi)涵的廣泛性與復(fù)雜性導(dǎo)致了各個(gè)國(guó)家對(duì)于商法的解釋和運(yùn)用都存在著一定的困難。而商法理念由于其本身所具備的抽象性因此成為了商法的基本法理。在處理復(fù)雜的商事案件時(shí)，法官必須在明確商法理念的基礎(chǔ)上才能夠正確運(yùn)用商業(yè)法解釋商事法律的規(guī)定，才能正確地使用商法。由于法官在處理商事案件時(shí)需要考慮的更多的是如何公平安排當(dāng)事人現(xiàn)有和未來的利益，因此商事審判必須符合商事規(guī)律并且取得當(dāng)事人的理解之后才能產(chǎn)生良好的社會(huì)效果。而正確科學(xué)的商法理念顯然能夠有助于法官對(duì)于案件的理性裁斷。

　　(二)商法理念有助于按照商事關(guān)系處理商事案件

　　我國(guó)的商事審判格局主要采用的是大民事審判格局。雖然在法庭的內(nèi)部有著不同審判庭的區(qū)別，但是民商合一的立法體制決定了審判程序的一致性以及法理的統(tǒng)一性。我國(guó)當(dāng)前的商事立法存在著明顯的結(jié)構(gòu)性的缺陷，這個(gè)缺陷就是我國(guó)的商事立法除了典型的商事單行法之外，其他的民商法律的規(guī)范界限并不清晰。這就容易導(dǎo)致法官在裁定商事案件時(shí)造成裁判的不公。在這樣一個(gè)特殊背景下，商法理念的存在就顯得極為必要。商法理念在很大程度上能夠引致商事法律使用的功能。因此我國(guó)法官對(duì)于商法理念的運(yùn)用都顯得極為的迫切。

　　(三)有助于商法自身的完善

　　由于我國(guó)商法的發(fā)展歷史并不夠長(zhǎng)，這就導(dǎo)致商法在制定過程中往往會(huì)出現(xiàn)一定的錯(cuò)誤和缺漏。而商法在司法中的正確運(yùn)用本身就是對(duì)于商法的一種發(fā)展與完善。此外，商事案件的判決就是一種典型的商法的”續(xù)造”。這種續(xù)造本身必須符合商法理念。因此，商法理念對(duì)于我國(guó)商法的促進(jìn)完善作用的意義是不可估量的。我國(guó)在商法理論體系或者是商事立法、司法方面均處于轉(zhuǎn)折發(fā)展時(shí)期，從商法確立遠(yuǎn)點(diǎn)出發(fā)，反思我國(guó)商法基本理念、內(nèi)涵和邏輯性出發(fā)，踐行我國(guó)商法正確理念，從而積極指導(dǎo)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和商法機(jī)制。__

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