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海商法的性質與定位

第07卷 第08期 中 國 水 運 Vol.7 No.08 2007年 08月 China Water Transport August 2007

海商法的性質與定位

李鳳寧

摘 要：海商法的性質與地位直接影響到一國法律體系的構建與適用。在我國，海商法是作為民事特別法的地位出現的，這包括固有性、專業(yè)技術性以及涉外性與國際性。不過將來可能會因為《商法通則》的出現而使得海商法的性質與地位發(fā)生一定的改變。

關鍵詞：保賠保險 保賠協(xié)會 立法完善

中圖分類號：DF961.9 文獻標識碼：A 文章編號：1006-7973（2007）08-0263-02

作為最重要的民商事法規(guī)之一，海商法的性質與地位直接影響到一國法律體系的構建及其適用，因此對這一問題的探討是海商法立法和適用的前提條件和保障，有著重要的理論意義和實踐價值。

一、海商法在現行法律體系中的地位 1．學者們的觀點

學術界對于海商法的性質與地位問題一直存在著許多不同的觀點，總結起來主要有以下幾種：

（1）海商法屬于商法。大陸法系民商分立的國家一般把海商法納入商法的范疇，認為航海貿易行為屬于商事行為，應由商法來調整；法國、德國以及日本等國的《商法典》中都包含了“海商法”一章。我國研究商事法的學者大都持這一觀點，認為海商法是商法的特別法。

（2）海商法屬于民法。在民商合一的國家里，不存在民事行為與商事行為的區(qū)別以及民法典與商法典的對立，海商法屬于民事特別法的范疇。在這些國家, 《海商法》多為單行法，《海商法》沒有規(guī)定的則適用《民法典》以及其他一般民事法的規(guī)定。我國民法學者大都認為海商法從屬于民法，是民法的特別法。[1]

（3）海商法屬于海法。與上面基于公私法劃分來構建法律體系的觀點不同，還有一種觀點認為，法律體系可以基于空間范圍的不同而分為陸法、空法和海法，其中海法是指調整與海洋有關的各種特定社會關系的法律規(guī)范的總稱。按照這種觀點，海商法隸屬于海法，并且屬于海事私法的范疇。

除此之外，還有人認為海商法屬于國際私法、經濟法等，在此不再贅述。不過，從理論上來說，上述幾種觀點并沒有優(yōu)劣之分，只是其立足點不同、適用的情形不同而已。這種研究還是有必要的，它能夠使我們更加深入透徹地認識到海商法的本質和內在規(guī)律，，從而為海商法的立法和適用提供正確的指引和評價。

2．立法與司法實踐中的態(tài)度

雖然存在著爭議，但是采用民商合一立法模式的觀點在

我國仍占據著主流地位，民商事立法及其司法適用都是按照這一模式展開的。在《海商法》的起草過程中，起草者就明確了海商法作為民事特別法的性質和地位。在第七屆全國人大常委會第二十六次會議上所作的“關于《中華人民共和國海商法（草案）》的說明”中明文指出，海商法調整的法律關系的性質決定了它屬于民事法律范疇；同時它又有別于一般民事法律，因而被視為特別民事法律。在司法實踐中，我國法院更是貫徹了這一原則，只要是《海商法》沒有明文規(guī)定的，便遵照《民法通則》、《合同法》、《保險法》以及其他民事法律規(guī)定來審理海事爭議案件，這也是符合立法本意的。

二、海商法的民事特別法屬性及其解析

雖然海商法作為民事特別法的屬性已為立法者和司法者所遵守和認可，但是這畢竟只是學理上的認識，海商法的特殊性究竟表現在哪些方面，并沒有法律的明文規(guī)定。筆者以為，海商法的特殊性主要體現在三個方面，即固有性、專業(yè)技術性以及涉外性與國際性，下面逐一進行探討。

1．固有性

海商法的固有性是指在海商法發(fā)展過程中獨立形成的、體現其固有本質的規(guī)則制度，這主要包括：

（1）船舶優(yōu)先權制度。船舶優(yōu)先權制度是海商法所特有的，它所擔保的債權項目及其受償順序、它的實現和消滅等都是海商法專門規(guī)范和調整的。

（2）承運人責任制度。雖然海上運輸合同是一種民商事合同，但是與其他民商事合同所不同的是，在海上運輸中存在著特殊的承運人責任制度，尤其是在海上貨物運輸中，目前國際上占統(tǒng)治地位的仍然是不完全過失責任制。除此之外，承運人通常還享有單位責任限制的權利。雖然這背離了一般民事合同的過錯責任或嚴格責任原則，以及全部賠償的原則，但這是在海商法的發(fā)展過程中所形成的，是為鼓勵和保護海上運輸業(yè)的發(fā)展的需要。

（3）共同海損制度。這是海商法中最古老、最具特色的制度之一，它體現了同舟共濟、風險共擔的理念。雖然有人

收稿日期：2007-6-13

作者簡介：李鳳寧 男（1974—） 武漢理工大學文法學院法學系 講師 博士 （430070） 研究方向：海商法、保險法

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