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海商法的性質(zhì)與定位

第07卷 第08期 中 國 水 運 Vol.7 No.08 2007年 08月 China Water Transport August 2007

海商法的性質(zhì)與定位

李鳳寧

摘 要：海商法的性質(zhì)與地位直接影響到一國法律體系的構(gòu)建與適用。在我國，海商法是作為民事特別法的地位出現(xiàn)的，這包括固有性、專業(yè)技術(shù)性以及涉外性與國際性。不過將來可能會因為《商法通則》的出現(xiàn)而使得海商法的性質(zhì)與地位發(fā)生一定的改變。

關(guān)鍵詞：保賠保險 保賠協(xié)會 立法完善

中圖分類號：DF961.9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-7973（2007）08-0263-02

作為最重要的民商事法規(guī)之一，海商法的性質(zhì)與地位直接影響到一國法律體系的構(gòu)建及其適用，因此對這一問題的探討是海商法立法和適用的前提條件和保障，有著重要的理論意義和實踐價值。

一、海商法在現(xiàn)行法律體系中的地位 1．學(xué)者們的觀點

學(xué)術(shù)界對于海商法的性質(zhì)與地位問題一直存在著許多不同的觀點，總結(jié)起來主要有以下幾種：

（1）海商法屬于商法。大陸法系民商分立的國家一般把海商法納入商法的范疇，認(rèn)為航海貿(mào)易行為屬于商事行為，應(yīng)由商法來調(diào)整；法國、德國以及日本等國的《商法典》中都包含了“海商法”一章。我國研究商事法的學(xué)者大都持這一觀點，認(rèn)為海商法是商法的特別法。

（2）海商法屬于民法。在民商合一的國家里，不存在民事行為與商事行為的區(qū)別以及民法典與商法典的對立，海商法屬于民事特別法的范疇。在這些國家, 《海商法》多為單行法，《海商法》沒有規(guī)定的則適用《民法典》以及其他一般民事法的規(guī)定。我國民法學(xué)者大都認(rèn)為海商法從屬于民法，是民法的特別法。[1]

（3）海商法屬于海法。與上面基于公私法劃分來構(gòu)建法律體系的觀點不同，還有一種觀點認(rèn)為，法律體系可以基于空間范圍的不同而分為陸法、空法和海法，其中海法是指調(diào)整與海洋有關(guān)的各種特定社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。按照這種觀點，海商法隸屬于海法，并且屬于海事私法的范疇。

除此之外，還有人認(rèn)為海商法屬于國際私法、經(jīng)濟法等，在此不再贅述。不過，從理論上來說，上述幾種觀點并沒有優(yōu)劣之分，只是其立足點不同、適用的情形不同而已。這種研究還是有必要的，它能夠使我們更加深入透徹地認(rèn)識到海商法的本質(zhì)和內(nèi)在規(guī)律，，從而為海商法的立法和適用提供正確的指引和評價。

2．立法與司法實踐中的態(tài)度

雖然存在著爭議，但是采用民商合一立法模式的觀點在

我國仍占據(jù)著主流地位，民商事立法及其司法適用都是按照這一模式展開的。在《海商法》的起草過程中，起草者就明確了海商法作為民事特別法的性質(zhì)和地位。在第七屆全國人大常委會第二十六次會議上所作的“關(guān)于《中華人民共和國海商法（草案）》的說明”中明文指出，海商法調(diào)整的法律關(guān)系的性質(zhì)決定了它屬于民事法律范疇；同時它又有別于一般民事法律，因而被視為特別民事法律。在司法實踐中，我國法院更是貫徹了這一原則，只要是《海商法》沒有明文規(guī)定的，便遵照《民法通則》、《合同法》、《保險法》以及其他民事法律規(guī)定來審理海事爭議案件，這也是符合立法本意的。

二、海商法的民事特別法屬性及其解析

雖然海商法作為民事特別法的屬性已為立法者和司法者所遵守和認(rèn)可，但是這畢竟只是學(xué)理上的認(rèn)識，海商法的特殊性究竟表現(xiàn)在哪些方面，并沒有法律的明文規(guī)定。筆者以為，海商法的特殊性主要體現(xiàn)在三個方面，即固有性、專業(yè)技術(shù)性以及涉外性與國際性，下面逐一進(jìn)行探討。

1．固有性

海商法的固有性是指在海商法發(fā)展過程中獨立形成的、體現(xiàn)其固有本質(zhì)的規(guī)則制度，這主要包括：

（1）船舶優(yōu)先權(quán)制度。船舶優(yōu)先權(quán)制度是海商法所特有的，它所擔(dān)保的債權(quán)項目及其受償順序、它的實現(xiàn)和消滅等都是海商法專門規(guī)范和調(diào)整的。

（2）承運人責(zé)任制度。雖然海上運輸合同是一種民商事合同，但是與其他民商事合同所不同的是，在海上運輸中存在著特殊的承運人責(zé)任制度，尤其是在海上貨物運輸中，目前國際上占統(tǒng)治地位的仍然是不完全過失責(zé)任制。除此之外，承運人通常還享有單位責(zé)任限制的權(quán)利。雖然這背離了一般民事合同的過錯責(zé)任或嚴(yán)格責(zé)任原則，以及全部賠償?shù)脑瓌t，但這是在海商法的發(fā)展過程中所形成的，是為鼓勵和保護(hù)海上運輸業(yè)的發(fā)展的需要。

（3）共同海損制度。這是海商法中最古老、最具特色的制度之一，它體現(xiàn)了同舟共濟、風(fēng)險共擔(dān)的理念。雖然有人

收稿日期：2007-6-13

作者簡介：李鳳寧 男（1974—） 武漢理工大學(xué)文法學(xué)院法學(xué)系 講師 博士 （430070） 研究方向：海商法、保險法

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