以《物權法》和《合同法》為核心的民商事法律是人們進行不動產(chǎn)財產(chǎn)權利交易的基本模式,難以包羅萬象。在民間,老百姓的智慧無窮的,他們根據(jù)現(xiàn)實需要,利用現(xiàn)有的法律工具排列組合,形成權利義務制衡精妙的不動產(chǎn)財產(chǎn)利用方式。法律—習慣法—習慣,三者之間存在歷史與現(xiàn)實的互動關系。民間習慣有善惡之分,符合帕累托標準的習慣是善的習慣,因為在符合帕累托標準的法律關系的變動中,沒有一個人的效用被降低了。善的習慣被法律認可就成為習慣法,而習慣法成文化就成為了法律。在民間的民商事的擔保與融資習慣中可發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)民法中讓與擔保制度的影子。這些擔保制度的影子不僅僅歸為民事法律現(xiàn)象,還應當注意到,在生活中有很多非典型的商事法律現(xiàn)象。這些商事法律現(xiàn)象甚為鮮活,卻被人忽視。諸如本文實例中的情況,將一些簡單的民事法律關系排列組合,并反復運作,以營利為目的形成一種營業(yè),就符合了商行為的特征了。《物權法》等民商事法律可以在修訂時,汲取實踐的營養(yǎng),去其糟粕,取其精華,用制度的手段限制其弊端,平衡其權利,原則性與靈活性相結合,對不動產(chǎn)讓與擔保做出規(guī)定。在制度設計中,可以借鑒科斯定理與效用理論,最初發(fā)生讓與關系時的效用并不重要,重要的是... 

【文章來源】：山東法官培訓學院學報. 2019,35(06)

【文章頁數(shù)】：10 頁


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